§ 5. Рецидив преступлений

Понятие рецидива преступлений. Слово «рецидив» латинского происхождения и в переводе означает «возвращающийся», «повторяющийся». Рецидивом именуются случаи, когда лицо совершает новое умышленное преступление после осуждения за ранее совершенное умышленное преступление (ст.

а) рецидив имеет место там, где лицом совершено два или более самостоятельных и только умышленных преступлений;

б) при рецидиве каждое из совершенных преступлений представляет собой единичное преступление (различные его виды);

в) преступления, входящие в рецидив, обязательно отделены друг от друга определенным промежутком времени (иногда весьма продолжительным - так называемый рецидив, отдаленный во времени).

Однако рецидив имеет и свой, только ему присущий признак, который отличает его от фактической повторности. Этим признаком, отличающим рецидив от повторности, является судимость. Факт судимости создается вступившим в законную силу обвинительным приговором суда с назначением виновному определенного наказания. В течение срока наказания, а в ряде случаев и в течение определенного промежутка времени после отбытия наказания, существует судимость как особое правовое состояние. Совершение лицом нового умышленного преступления в течение срока судимости, т. е. в течение срока наказания или в течение определенного срока после его отбытия и создает рецидив преступлений. Совершение нового преступления в течение срока судимости носит в теории наименование легального рецидива. В УК закреплено именно понятие легального рецидива, т. е. такого рецидива, который в силу прямых указаний закона образуется наличием судимости за ранее совершенное преступление.

В ст. 34 прямо говорится, что рецидивом преступлений признается совершение нового умышленного преступления лицом, имеющим судимость за умышленное преступление.

Если же судимость за ранее совершенное преступление погашена или снята в установленном законом порядке (статьи 89 и 91 УК), рецидив преступлений исключается.

Законодатель описывает рецидив в качестве квалифицирующего признака отдельных преступлений двояким образом: указанием на прежнюю судимость (например, ч. 3 ст. 296) и указанием на повторность преступления (например, ч. 2 ст. 185). Уже отмечалось, что везде, где закон упоминает о повторности, имеется в виду и рецидив преступлений.

Иногда в литературе употребляют понятие фактического, или криминологического рецидива, под которым понимают фактическую повторность, т. е. повторность, не связанную с осуждением за ранее совершенное преступление. Представляется, что понятие фактического рецидива излишне, так как отождествляет рецидив с повторностью, тогда как рецидив - более опасный вид множественности, чем фактическая повторность. Именно легальный рецидив выделяется из всех видов множественности своей большой общественной опасностью.

Виды рецидива преступлений. В литературе существуют различные классификации рецидива. Так, выделяют рецидив менее тяжких и тяжких преступлений, рецидив умышленных и неосторожных преступлений, однородных и разнородных преступлений и т. д. Наиболее приемлемой представляется классификация рецидива по характеру преступлений, количеству судимостей и степени общественной опасности. Именно по этим признакам далее рассматриваются виды рецидива.

В зависимости от характера преступлений, входящих в рецидив, он делится на следующие два вида: общий и специальный.

Общий рецидив - это такой рецидив, в который входят разнородные преступления, т. е. не совпадающие по родовому или непосредственному объекту и имеющие различную форму вины. Это, например, случай, когда лицо имеет судимость за причинение умышленного телесного повреждения и в течение срока судимости совершает мошенничество, или когда лицо, имея судимость за кражу, совершает хулиганство и т. п. Общий рецидив не оказывает влияния на квалификацию преступления, однако рассматривается в силу п.

Специальным называется рецидив, в который входят тождественные или однородные преступления, т. е. одинаковые по составу или имеющие тождественные либо сходные непосредственные объекты и совершенные при одной и той же форме вины. Например, лицо, ранее судимое за хулиганство, вновь совершает хулиганство или, имея судимость за мошенничество, совершает кражу или грабеж.

В принципе, специальный рецидив более опасен, чем рецидив общий, в нем в наибольшей мере проявляется антисоциальная установка лица на совершение новых преступлений. Именно специальный рецидив предусмотрен в отдельных статьях Особенной части как квалифицирующий признак соответствующих преступлений.

В зависимости от количества судимостей рецидив делиться на два вида: простой и сложный.

Простой рецидив будет при наличии у лица двух судимостей. Например, лицо осуждается за грабеж, имея предыдущую судимость за хулиганство.

Сложный, или многократный, рецидив - это рецидив преступлений, при котором лицо имеет три и более судимостей. Например, три судимости за кражу, судимости за хулиганство, грабеж и кражу и т. п.

Простой и сложный рецидив могут составить общий или специальный рецидив либо образовать их комбинации. Так, при наличии трех судимостей за кражу перед нами специальный и одновременно сложный рецидив, при наличии судимостей за хулиганство, грабеж и кражу - сочетание в многократном рецидиве рецидива общего и специального.

По степени общественной опасности следует выделить пенитенциарный и рецидив тяжких и особо тяжких преступлений.

Пенитенциарный рецидив имеет место там, где лицо, ранее осуждавшееся к лишению свободы, вновь совершает в течение срока судимости новое преступление, за которое осуждается к лишению свободы. Пенитенциарный рецидив известен действующему законодательству. Он имеет большое значение при решении вопроса об условно-досрочном освобождении. Так, если в качестве общего правила, для условнодосрочного освобождения требуется отбытие не менее половины срока наказания, назначенного приговором, то при пенитенциарном рецидиве - не менее 2/3 этого срока.

ч.              2 ст. 81 установлено, что лица, освобожденные условно-досрочно и вновь совершившие умышленное преступление в течение неотбытой части наказания подлежат условнодосрочному освобождению после фактического отбывания 3/4 срока наказания. Несовершеннолетние в таких случаях должны отбыть не менее 2/3 назначенного им срока лишения свободы (п. 3 ч. 3 ст. 107).

Рецидив тяжких и особо тяжких преступлений - это рецидив, при котором лицо, имея судимость за одно из указанных преступлений, вновь совершает, независимо от их последовательности, тяжкое или особо тяжкое преступление. Такой рецидив влияет на квалификацию преступлений. Например, лицо, ранее судимое за разбой и вновь, до погашения судимости, осужденное за новый разбой или бандитизм, отвечает по ч. 2 ст. 187. Рецидив особо тяжких преступлений при совокупности приговоров дает возможность назначить окончательное наказание в пределах до 25 лет лишения свободы.

Квалификация рецидива преступлений. В ст. 34 прямо указывается, что рецидив влияет на квалификацию преступления. Это, прежде всего, касается случаев специального рецидива. Во многих статьях Особенной части УК прямо говорится о таком квалифицирующем признаке, как прежняя судимость (см., например, ч. 2 ст. 133, ч. 3 ст. 213, ч. 2 ст. 226 и др.). Поэтому, когда этот признак установлен по делу, он должен получить свое выражение в квалификации преступления. Так, хулиганство, совершенное лицом, ранее судимым за хулиганство, квалифицируется по ч. 3 ст. 296. Кроме того, везде, как уже было сказано, где закон употребляет термин «повторность», он включает в него и рецидив. Так, получение взятки лицом, ранее судимым за взяточничество, образует специальный рецидив и квалифицируется по признаку повторности по ч. 2 ст. 368.

Рецидив, если он не предусмотрен в качестве квалифицирующего признака в статье Особенной части УК, в силу п. 1 ст. 67 признается как отягчающее обстоятельство при назначении наказания.