§ 1. Особо опасный рецидивист

Определение в законе понятия особо опасного рецидивиста имеет большое значение, так как это влечет за собой существенные правовые последствия, которые заключаются в следующем:

особо опасным рецидивистам в случаях, предусмотренных законом, возможно назначение наказания в виде лишения свободы на срок до 15 лет;

особо опасные рецидивисты отбывают наказание в виде лишения свободы в тюрьме или в исправительно-трудовой колонии особого режима.

особо опасные рецидивисты не подлежат условно-досрочному освобождению из мест лишения свободы, т. е. они обязаны полностью отбыть наказание, назначенное им по приговору суда;

за особо опасными рецидивистами после отбытия ими наказания устанавливается административный надзор;

судимость у особо опасного рецидивиста не погашается автоматически, а может лишь быть снята судом или актом амнистии либо помилования;

при совершении особо опасным рецидивистом нового преступления в случаях, предусмотренных Особенной частью УК, наступает ответственность за квалифицированный вид данного преступления. Так, в УК РСФСР имеется 14 составов преступлений, субъектом которых может быть особо опасный рецидивист. В УК УССР таких составов преступлений шестнадцать. В частности, кроме тех случаев, которые указаны в УК РСФСР (исключая менее тяжкое телесное повреждение), в качестве субъекта преступления особо опасный рецидивист указан при совершении спекуляции, незаконного хранения, изготовления или ношения холодного или огнестрельного оружия и при приобретении и при приобретении и сбыте имущества, добытого заведомо преступным путем (ч. 2 ст. 154, ч. 2 ст. 213 и ч. 3 ст. 222 УК УССР).

Последствия признания лица особо опасным рецидивистом отражают высокую степень общественной опасности как преступных деяний, так и, что особенно важно, повышенную степень общественной опасности самой личности преступника.

Совершенно очевидно, что для соблюдения социалистической законности, для обеспечения эффективности уголовно-правовой борьбы с особо опасными рецидивистами необходима подробная и единообразная регламентация самого понятия особо опасного рецидивиста, условий и порядка признания лица таковым.

Основы 1958 года лишь назвали в ст. 23 и ст. 44 особо опасных рецидивистов в качестве особой категории преступников, не раскрыв самого понятия, а равно условий признания лица особо опасным рецидивистом. Вопрос этот, таким образом, был предоставлен компетенции союзных республик, и решен он был в их уголовных кодексах. Несмотря на то, что положения об особо опасном рецидивисте за время действия УК союзных республик неоднократно пересматривались, необходимого единства в этой области достигнуто не было.

Различия в кодексах касались как перечня преступлений, судимость за которые давала право суду признать лицо особо опасным рецидивистом, так и количества судимостей, требуемого для такого признания[1346].

Конечно, такие расхождения в УК союзных республик были не обоснованы, и в литературе не раз выдвигались предложения об унификации понятия особо опасного рецидивиста и закреплении его в Основах[1347].

Надо отметить, что ряд вопросов, связанных с признанием лица особо опасным рецидивистом, в УК союзных республик не был прямо решен, в связи с чем на практике встречались различные решения данного вопроса. На этом основании Пленум Верховного Суда СССР в постановлении от 3 июля 1963 г. «О судебной практике по признанию лиц особо опасными рецидивистами вынужден был дать судам определенные рекомендации».

Законом от 11 июля 1969 г. эти недостатки устранены. В Основы введена ст. 231 в которой содержится понятие особо опасного рецидивиста, порядок и условия признания лица таковым.

Согласно ст. 231 Основ особо опасным рецидивистом по приговору суда может быть признано:

лицо, ранее осуждавшееся к лишению свободы за особо опасное государственное преступление; бандитизм, изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг при отягчающих обстоятельствах; нарушение правил о валютных операциях при отягчающих обстоятельствах; хищение государственного или общественного имущества в особо крупных размерах; разбой с целью завладения государственным, общественным имуществом или личным имуществом граждан при отягчающих обстоятельствах; умышленное убийство (кроме убийства при превышении пределов необходимой обороны или в состоянии сильного душевного волнения, а также убийства матерью своего новорожденного ребенка); изнасилование, совершенное группой лиц или повлекшее особо тяжкие последствия, а равно изнасилование несовершеннолетней; посягательство на жизнь работника милиции или народного дружинника в связи с их служебной или общественной деятельностью по охране общественного порядка и вновь совершившее какое-либо из перечисленных преступлений, за которое оно осуждается к лишению свободы на срок не ниже пяти лет;

лицо, ранее два раза в любой последовательности осуждавшееся к лишению свободы за особо опасное государственное преступление; бандитизм; массовые беспорядки; изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг; нарушение правил о валютных операциях; хищение государственного или общественного имущества при отягчающих обстоятельствах (кроме мелкого хищения); разбой с целью завладения государственным, общественным имуществом или личным имуществом граждан; умышленное убийство (кроме убийства при превышении пределов необходимой обороны или в состоянии сильного душевного волнения, а также убийства матерью своего новорожденного ребенка); умышленное тяжкое телесное повреждение (кроме тяжкого телесного повреждения при превышении пределов необходимой обороны или в состоянии сильного душевного волнения); изнасилование; кражу, грабеж или мошенничество, совершенные при отягчающих обстоятельствах; спекуляцию при отягчающих обстоятельствах; получение взятки; посягательство на жизнь работника милиции или народного дружинника в связи с их служебной или общественной деятельностью по охране общественного порядка; особо злостное хулиганство; хищение огнестрельного оружия, боевых припасов или взрывчатых веществ при отягчающих обстоятельствах; изготовление, приобретение или хранение наркотических веществ с целью сбыта, а равно сбыт таких веществ и вновь совершившее какое-либо из перечисленных преступлений, за которое оно осуждается к лишению свободы на срок свыше трех лет;

лицо, ранее три раза или более в любой последовательности осуждавшееся к лишению свободы за злостное хулиганство или за преступления, перечисленные в п.

лицо, отбывающее наказание в виде лишения свободы за какое-либо из преступлений, перечисленных в пп. 2 и 3 части первой настоящей статьи, и вновь совершившее умышленное преступление, за которое оно осуждается к лишению свободы на срок не ниже пяти лет.

Анализ приведенного текста закона дает возможность определить те критерии, которые установлены законом для признания лица особо опасным рецидивистом.

а) Прежде всего признание лица особо опасным рецидивистом связывается с ранее имевшим место осуждением к лишению свободы. Особо опасным рецидивистом может быть признано лишь такое лицо, которое ранее осуждалось к наказанию в виде лишения свободы.

Закон также требует в качестве одного из условий для признания лица особо опасным рецидивистом наличия судимости. Это подтверждается и тем, что в ст. 231 Основ сказано: «При решении вопроса о признании лица особо опасным рецидивистом не учитывается судимость за преступление, совершенное этим лицом в возрасте до восемнадцати лет, а также судимость, которая снята или погашена в установленном законом порядке».

б) Далее, для признания лица особо опасным рецидивистом необходимо определенное количество судимостей. Так, пп. 1 и 4 ст. 231 дают возможность признать лицо особо опасным рецидивистом при наличии второй судимости, п. 2 той же статьи - при наличии третьей судимости и п. 3 - при наличии четвертой судимости.

в) Кроме того, требуется, чтобы лицо имело судимости за преступления, точно указанные в законе. Перечень этих преступлений, данный в ст. 231 Основ, является исчерпывающим и расширению подлежать не может.

Если проанализировать названные в ст. 231 Основ преступления, то видно, что они представляют собой наиболее опасные преступные посягательства, свидетельствующие о том, что лица, их совершившие, имеют стойкую антисоциальную установку.

Все эти преступления совершаются умышленно и, как правило, в большинстве своем с прямым умыслом, сопровождаются низменными мотивами, преследуют низменные цели и характеризуют весьма высокую степень общественной опасности как самого преступного деяния, так и лица, его совершившего.

Анализ закона показывает, что каждый последующий пункт ст. 231 Основ расширяет перечень преступлений по сравнению с предыдущим пунктом. Так, если сравнить п. 2 и п. 1 этой статьи, то можно заметить, что в п. 2 перечень преступлений более широкий, чем в п. 1. Прежде всего в п. 2 включены такие преступления, которые не названы в п. 1 (умышленное тяжкое телесное повреждение, особо злостное хулиганство и др.). Далее, п. 2 в перечне преступлений содержит указания и на те преступления, которые названы в п. 1, но в более широкой обрисовке. Например, в п. 2 названо такое преступление, как нарушение правил о валютных операциях, в п. же 1 говорится об этом же преступлении, но только при отягчающих обстоятельствах. Аналогично в п. 2 названо такое преступление, как изнасилование, в пункте же 1 говорится об изнасиловании, совершенном группой лиц, или изнасиловании несовершеннолетней или повлекшем особо тяжкие последствия.

Таким образом, в п. 2 дан перечень преступлений более широкий, чем в п. 1. В то же время этот перечень полностью включает в себя все преступления, указанные в п. 1 ст. 231.

Аналогично обстоит дело, когда мы сопоставим п. 3 и п. 2 ст. 231 Основ. Пункт 3 устанавливает возможность признания лица особо опасным рецидивистом при наличии трех судимостей за преступления, указанные в п.

Наконец, п. 4 ст. 231 Основ устанавливает возможность признания лица особо опасным рецидивистом при отбывании наказания в виде лишения свободы за любое из преступлений, предусмотренных в пп. 2 и 3 этой статьи и вновь совершившего умышленное преступление, за которое оно осуждается к лишению свободы на срок не ниже пяти лет.

В итоге можно заключить, что структура понятия особо опасного рецидивиста определяется наличием судимости за строго определенные преступления, причем каждый последующий пункт статьи 231, расширяя перечень этих преступлений, в то же время включает в себя полностью те преступления, которые фигурировали в предыдущем пункте. Включая в каждый последующий пункт ст. 231 Основ преступления, указанные в предыдущем пункте, законодатель стремится дать суду возможность признать лицо особо опасным рецидивистом при сочетаниях судимостей за различные преступления. Так, при сочетании судимостей за бандитизм и за разбой при отягчающих обстоятельствах при наличии всех прочих условий суд может признать лицо особо опасным рецидивистом по п. 1 ст. 231, но сочетание судимостей за бандитизм, за особо злостное хулиганство и за кражу при отягчающих обстоятельствах дает возможность при наличии и других необходимых условий признать лицо особо опасным рецидивистом уже по п. 2 ст. 231 Основ.

Такое решение вопроса весьма удачно, так как обеспечивает суду возможность признания лица особо опасным рецидивистом во всех случаях, когда судимости за указанные в законе преступления свидетельствуют о том, что виновный является злостным преступником.

г)              Наличия определенного количества судимостей за преступления, указанные в соответствующих пунктах ст. 23[1348] Основ, еще недостаточно для признания лица особо опасным рецидивистом. Закон ограничивает возможность такого признания случаями осуждения за вновь совершенное преступление к наказанию в виде лишения свободы1.

Анализ ст. 231 Основ показывает, что между количеством судимостей, необходимых для признания лица особо опасным рецидивистом, и сроком наказания в виде лишении свободы имеется обратно пропорциональная связь. Чем меньшее количество судимостей имеет лицо, тем более высокий размер наказания должен быть ему назначен для возможности признания его особо опасным рецидивистом. Так, если п. 1 ст. 231 Основ дает основание признать лицо особо опасным рецидивистом при наличии второй судимости, то это должно сопровождаться назначением наказания не ниже пяти лет лишения свободы (как и п. 4). При наличии же третьей судимости, о чем говорится в п. 2 указанной статьи Основ, для признания лица особо опасным рецидивистом уже достаточно осуждения к наказанию в виде лишения свободы на срок свыше трех лет. Наконец, при наличии четвертой судимости п. 3 дает возможность признать лицо особо опасным рецидивистом при осуждении к лишению свободы независимо от срока наказания.

Такой подход законодателя к решению анализируемого вопроса представляется совершенно правильным ибо чем больше судимостей имеет лицо, тем более велика степень его общественной опасности.

Итак, в качестве оснований признания лица особо опасным рецидивистом ст. 231 Основ предусматривает:

а)              осуждение лица к лишению свободы за ранее совершенные преступления;

б) наличие определенного количества судимостей за преступления, совершенные после достижения лицом 18 лет;

в)              наличие неснятых или непогашенных судимостей за определенные, исчерпывающе указанные в законе преступления;

г)              назначение за преступление, в связи с совершением которого лицо может быть признано особо опасным рецидивистом, наказания в виде лишения свободы.

В литературе количество судимостей за указанные в законе преступления, совершение которых дает возможность признать лицо особо опасным рецидивистом, именуют «формальным элементом»[1349], «признаком формального характера»[1350], «формальным признаком»[1351]. Такая терминология представляется нам неудачной, так как в количестве судимостей за определенные преступления находит выражение материальное содержание понятия особо опасного рецидивиста. Само сочетание указанных в законе судимостей выражает повышенную степень общественной опасности преступника.

Рассмотренное основание для признания лица особо опасным рецидивистом может быть названо общим, так как им должен руководствоваться суд при решении вопроса о признании лица особо опасным рецидивистом в любом деле, в каждом случае.

Но одного лишь общего основания для признания лица особо опасным рецидивистом еще недостаточно. Статья 23[1352] Основ указывает, что суд, решая этот вопрос, учитывает личность виновного, степень общественной опасности совершенных преступлений, их мотивы, степень осуществления преступных намерений, степень и характер участия в совершении преступлении и другие обстоятельства дела.

Это второе основание для признания лица особо опасным рецидивистом состоит, следовательно, в установлении степени общественной опасности личности виновного, совершенных им преступлений и иных обстоятельств, которые устанавливаются всякий раз судом, исходя из особенностей конкретного дела. Это основание для признания лица особо опасным рецидивистом может быть названо индивидуальным (частным).

Если общее основание для признания лица особо опасным рецидивистом определяется на основе тех общих положений, которые указаны в пп. 1-4 ст. 231 Основ, то индивидуальное основание может быть установлено только в результате исследования и оценки фактических обстоятельств дела.

При этом следует подчеркнуть, что для признания лица особо опасным рецидивистом необходимо сочетание общего и индивидуального (частного) оснований.

Общее основание является лишь возможным, потенциальным источником признания лица особо опасным рецидивистом. Даже при установлении такого основания суд вправе и не признать подсудимого особо опасным рецидивистом. Вот почему признание лица особо опасным рецидивистом необходимо обязательно мотивировать. В ранее действовавших нормах УК союзных республик такого требования не содержалось. Теперь же в ст. 231 Основ специально предусмотрено, что решение суда по этому вопросу должно быть мотивировано в приговоре.

Для такой мотивировки прежде всего надо констатировать наличие общего основания. Здесь мотивировка должна содержать в себе указания, что подсудимый по достижении им совершеннолетия был дважды, трижды и т. д. осужден к лишению свободы по определенным уголовным законам за конкретные преступления и что судимости с него за них не сняты и не погашены. Этот момент мотивировки в приговоре должен быть основан на соответствующем пункте ст. 231 Основ.

Ошибки, встречающиеся при признании лиц особо опасными рецидивистами, сводились ранее в основном к трем категориям. Прежде всего, суды в ряде случаев не учитывали требуемого количества судимостей1. Иногда суды, напротив, учитывали судимости, которые были сняты или погашены[1353] или судимости за преступления, совершенные в возрасте до 18 лет[1354]. И наконец, суды иногда расширяли перечень преступлений, судимость за которые может повлечь за собой признание особо опасным ре- цидивистом4.

Общее основание для признания лица особо опасным рецидивистом должно устанавливаться с помощью официальных документов, главным образом копий приговоров. Именно в них суд почерпнет данные о количестве судимостей, сможет определить, не погашены ли они или не сняты, выяснить, за какие именно преступления они получены. В мотивировке суда должны содержаться ссылки на эти документы.

Г. З. Анашкин отмечал в качестве одной из серьезных ошибок судов, что «данные о прошлых судимостях, как правило, устанавливаются на основе одних справок МООП.

Даже тогда, когда можно истребовать копию приговора, к делу она не приобщается. Между тем все это крайне необходимо для квалификации содеянного, назначения размера и вида наказания, признания лица особо опасным рецидивистом, при определении вида колонии и т. д.»[1355].

Мотивировка наличия индивидуального (частного) основания для признания лица особо опасным рецидивистом предполагает оценку степени общественной опасности совершенных преступлений и личности осужденного, а также иных обстоятельств дела.

Интересно в этом отношении дело Б., который был признан особо опасным рецидивистом за убийство жены, так как он до этого уже дважды был судим за хулиганство. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РСФСР исключила из приговора признание Б. особо опасным рецидивистом, указав, что суд исходил лишь из признаков, указанных в законе, и не принял во внимание данные о личности В., не учел мотивы преступления - личные взаимоотношения с потерпевшей. Отменяя это определение Коллегии, Президиум Верховного Суда РСФСР заметил, что совершение преступления на почве личных взаимоотношений не свидетельствует об отсутствии общественной опасности совершенного Б. преступления и что по делу следует учесть, что осужденный «неоднократно привлекался к уголовной ответственности, поведения своего не изменил, к совершению убийства готовился заранее»[1356].

Для мотивировки признания лица особо опасным рецидивистом имеет значение тщательное изучение личности виновного, учет мотивов преступления, поведения виновного после освобождения из мест лишения свободы. П., имеющий судимость по ст. 142 УК 1926 года за причинение тяжких телесных повреждений, был признан особо опасным рецидивистом в связи с осуждением за убийство К. Работая в Алданской транспортной конторе шофером, П. стал сожительствовать с К., муж которой служил в Советской Армии. Родственники пытались помешать этой связи, из-за чего К. и П., решив, что жить друг без друга не могут, договорились покончить жизнь самоубийством. П. привез К. к себе на квартиру, где по договоренности с ней сначала выстрелом из ружья в голову убил ее, а затем пытался покончить жизнь самоубийством, причинив себе тяжкое ранение. Отменяя приговор в части признания П. особо опасным рецидивистом, Президиум Верховного Суда РСФСР указал, что хотя П. подпадает под признаки особо опасного рецидивиста, так как в прошлом был судим, однако с учетом приведенных выше конкретных обстоятельств настоящего дела и того факта, что за время работы в Алданской транспортной конторе он зарекомендовал себя с положительной стороны, у суда не было достаточных оснований для признания его особо опасным рецидивистом[1357].

Мотивировка суда о признании лица особо опасным рецидивистом должна свидетельствовать о том, что осужденный является злостным преступником, представляет повышенную опасность для нашего общества и упорно не желает стать на путь исправления. «Особо опасными рецидивистами, - указал Пленум Верховного Суда СССР по делу Н., - должны признаваться злостные преступники, неоднократно судимые, представляющие повышенную общественную опасность и упорно не желающие встать на путь исправления»[1358].

Полная и подробная мотивировка дает суду возможность в резолютивной части приговора сформулировать решение о признании лица особо опасным рецидивистом[1359].

Статья 23[1360] Основ регулирует вопрос и о том, в течение какого времени лицо считается особо опасным рецидивистом. Ранее действовавшее законодательство прямо этого вопроса не решало, поэтому Пленум Верховного Суда СССР в постановлении от 3 июля 1963 г. «О судебной практике по признанию лиц особо опасными рецидивистами» дал соответствующее разъяснение. Статья 231 Основ воспроизводит положение, сформулированное Пленумом, придавая ему тем самым законодательное закрепление: «Признание лица особо опасным рецидивистом отменяется при снятии с него судимости».

Следовательно, особо опасным рецидивистом лицо считается в течение всего срока отбытия им наказания по приговору, по которому оно признано особо опасным рецидивистом, а затем до того момента, пока судимость не будет снята в порядке ст. 47 Основ или акта помилования или амнистии.

Выше уже говорилось, что в УК ряда союзных республик предусмотрена уголовная ответственность за преступления, субъектом которых является особо опасный рецидивист. Вопрос о применении этих статей УК вызывал различные решения в практике. Так, одно время считали возможным применять данные нормы к лицам, которые еще не были признаны особо опасными рецидивистами, но по обстоятельствам дела могли быть признаны таковыми1. Пленум Верховного Суда СССР в постановлении от 3 июля 1963 г. признал возможным применять названные нормы лишь тогда, когда до совершения преступления лицо уже было признано особо опасным рецидивистом. Ранее действовавшее законодательство данного вопроса не решало. Этот пробел восполнила ст. 231 Основ, где указано, что «Статьи уголовных законов Союза ССР и союзных республик, предусматривающие ответственность за совершение преступления особо опасным рецидивистом, применяются в случаях, когда лицо было признано в установленном законом порядке особо опасным рецидивистом до совершения данного преступления».

Таким образом, квалификация преступления, например, по ч. 3 ст. 144 УК РСФСР, совершенного особо опасным рецидивистом, может иметь место лишь тогда, когда виновный до совершения кражи личной собственности был признан особо опасным рецидивистом и судимость, полученная после этого признания, с него не снята.

В связи с дополнением Основ статьей 231 возникает вопрос о ее применении к случаям совершения преступлений и осуждения за них до вступления в силу Закона от 11 июля 1969 г.

Вопрос этот решен в ст. 8 Закона, где сказано, что условия признания особо опасным рецидивистом, предусмотренные пп. 1, 2, 3 и 4 части первой статьи 231 Основ, не распространяются на лиц, совершивших преступления до вступления настоящего закона в силу, т. е. до 1 ноября 1969 г.

Толкование этого положения Закона от 11 июля 1969 г. дано в Указе Президиума Верховного Совета СССР от 6 октября 1969 г. «О порядке введения в действие Закона от 11 июля 1969 г. «О внесении дополнений и изменений в Основы уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик».

Президиум Верховного Совета СССР указывает, что ст. 231 Основ подлежит применению лишь при осуждении за преступление, совершенное после 31 октября 1969 г., независимо от того, был ли осужден виновный за ранее совершенные преступления до или после введения в действие Закона от 11 июля 1969 г.

Далее Президиум Верховного Совета СССР разъясняет, что условия признания лица особо опасным рецидивистом, предусмотренные в пп. 1, 2, 3 и 4 ст. 231 Основ, не распространяются на лиц, признанных особо опасными рецидивистами по приговорам, вступившим в законную силу до 1 ноября 1969 г.

Наконец, указывается, что в случае, когда в отношении лица, ранее осуждавшегося к лишению свободы и вновь совершившего преступление до 1 ноября 1969 г., приговор выносится судом после 31 октября 1969 г., такое лицо может быть признано особо опасным рецидивистом на основании ст. 23[1361] Основ при условии, если совершенные им преступления дают основание для признания его особо опасным рецидивистом по ст. 231 Основ и одновременно по ранее действовавшему законодательству.

Таким образом, из изложенного можно сделать вывод:

а) ввиду прямого указания Закона от 11 июля 1969 г. пп. 1, 2, 3 и 4 ст. 231 Основ обратной силы не имеют;

б) обратная сила этой норме придается лишь в случаях, когда и по ранее действовавшему в союзных республиках законодательству лицо могло быть признано особо опасным рецидивистом.