§ 2. Уголовно-правовая характеристика преступлении против интересов службы в коммерческих и иных организациях.

Злоупотребление полномочиями (ст.201 УК). Непосредственным объектом данного преступления является нормальная управленческая деятельность и законные интересы службы коммерческих и иных организаций.

Объективная сторона преступления характеризуется действиями или бездействием служащего соответствующей организации, выражающимися в использовании управленческих полномочий вопреки законным интересам этой организации. При этом термин «вопреки» означает совершение деяния против определенных в законе и в учредительных документах задач деятельности организации.

' См.: О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации уголовного законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов. Постановление № 8 Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 4 июля 1997 г. // БВС РФ. 1997. № 9. С. 3—5; О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе. Постановление № 6 Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2000 г. // БВС РФ. 2000. № 4. С. 5—9; О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации. Постановление № 41/9 Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июня 1999 г // РГ 1999. №9. 6 июля.

346

Глава 9

Формы злоупотребления полномочиями могут быть разнообразными: заключение заведомо невыгодного для организации контракта;

вступление в коммерческие отношения с фирмами-банкротами либо мошенническими лжефирмами; кредитование заведомо несостоятельных партнеров; сокрытие недостач; грубые нарушения правил ведения бухгалтерского учета; злостное нарушение трудового законодательства и т.п.

Состав преступления является материальным и поэтому предусматривает в качестве обязательного признака наступление последствий в виде причинения различного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, а также наличие причинной связи между совершенным деянием и предусмотренными законом последствиями,

Анализируемое преступление считается оконченным с момента наступления в результате злоупотребления полномочиями существенного вреда — т.е. оценочной категории. Будучи по своему содержанию как имущественным, так и любым иным (моральным, физическим, организационным), он может быть причинен собственно своей организации, в связи с чем уголовное преследование по такому факту осуществляется по заявлению или с согласия организации. Если же существенный вред наносится интересам других организаций, а также гражданам, обществу и государству, то уголовное преследование осуществляется на общих основаниях.

Существенным вредом может быть признано нарушение конституционных прав и свобод, разорение нескольких субъектов коммерческой деятельности, остановка работы предприятия, причинение легкого или средней тяжести расстройства здоровья.

Часть 2 ст. 201 УК в качестве объективного квалифицирующего признака предусматривает наступление тяжких последствий. Их установление — также прерогатива следственных и судебных органов. Ими могут быть : причинение крупного имущественного ущерба; экономическое банкротство потерпевших; такое воспрепятствование нормальной деятельности государственных или общественных орга-

347

РОССИЙСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО

низаций, которое создает угрозу их финансовой стабильности (например, серьезные аварии, нанесение материального ущерба в особо крупных размерах или значительному числу потерпевших, причинение смерти или тяжкого вреда здоровью по неосторожности хотя бы одному человеку, массовые митинги и демонстрации вкладчиков, лишившихся своих сбережений в результате банкротства коммерческой организации, и т.п.)

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и специальными целями.

Анализируемый состав предполагает специальный субъект преступления: лицо, достигшее 16 лет и осуществляющее управленческие функции (постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности) в коммерческой (независимо от форм собственности) либо в некоммерческой организации, не являющейся государственным, муниципальным органом или учреждением.

При этом к организационно-распорядительным рекомендуется относить функции по управлению трудовым коллективом, а к административно-хозяйственным — полномочия по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами '.

Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202 УК). Непосредственным объектам этого преступления является установленный государством порядок совершения нотариальных действий и проведения аудита, призванный обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан, организаций, общества и государства.

Деятельность частного нотариата регламентируется законодатель-

' См.: Пункт 3 Постановления № 6 Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2000 г. «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» // БВС РФ/ 2000. № 4. С. 5.

348

ем.

Глава 9

ством об этом виде юридически значимой деятельности, в частности Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г., Постановлением Верховного Совета РФ «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате», Приказом МинюстаРФ № 150-1998 г. «Об утверждении порядка выдачи лицензий на право нотариальной деятельности» и другими нормативными актами V.

Статья 15 Основ конкретизирует права нотариусов, а ст. 35 Основ называет нотариальные действия, путем совершения которых частный нотариус реализует свои права.

Аудит (аудиторская деятельность: общая и специальная) представляет собой предпринимательскую деятельность аудиторов (аудиторских фирм) по осуществлению независимых вневедомственных проверок бухгалтерской (финансовой) отчетности, платежно-расчетной документации, налоговых деклараций и других финансовых обязательств и требований экономических субъектов, а также оказанию иных аудиторских услуг. Аудит проводится наряду с финансовым контролем (ревизией, проверками налоговой полицией и др.)

К иным аудиторским услугам относятся постановка, восстановление и ведение бухгалтерского (финансового) учета, составление деклараций о доходах и бухгалтерской (финансовой) отчетности, анализ хозяйственно-финансовой деятельности, оценка активов и пассивов экономического субъекта, консультирование по вопросам финансового, налогового, банковского и иного хозяйственного законодательства РФ, обучение и другие услуги по профилю своей деятельности (см. «Временные правила аудиторской деятельности». 1993 г.)

Правовую базу аудита составляет иерархически выстроенная система нормативных актов различной юридической силы, основными из которых являются Указ Президента РФ № 2263-1993 г. «Об аудиторской деятельности в Российской Федерации», утвердивший Времен-

' ВВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357; РГ. 1998. 24 ноября.

г См. об этом подробнее: Расследование преступлений в сфере экономики: Руководство для следователей . М. 1999. С.380385.

349

РОССИЙСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО

ные правила аудиторской деятельности в РФ, а также постановление Правительства РФ № 482-1994 г. «Об утверждении нормативных документов по регулированию аудиторской деятельности» (включая порядок выдачи лицензии на осуществление аудиторской деятельности)'.

Государственное регулирование аудиторской деятельности осуществляет Комиссия по аудиторской деятельности при Президенте Российской Федерации (разрабатывает стандарты и правила применительно к конкретным ситуациям и отдельным видам аудиторской деятельности, свои решения оформляет протоколами 2.

Порядок аттестации на право ведения аудиторской деятельности утверждается Правительством Российской Федерации 3.

Полномочиями в сфере нормативного регулирования аудиторской деятельности также обладают:

— Министерство финансов РФ (как непосредственно, так и через Центральную аттестационно-лицензионную аудиторскую комиссию (ЦАЛАК Минфина РФ)4;

— Центральный банк РФ — в сфере аудита банковской деятельности 5;

' САПП РФ.

3 Об утверждении нормативных документов по регулированию аудиторской деятельности в Российской Федерации Постановление Правительства РФ № 482-1994 г.; Об основных критериях (системе показателей) деятельности экономических субъектов, по которым их бухгалтерская (финансовая) отчетность подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке. «Постановление Правительства № 1355-1994 г. с изменениями, внесенными постановлением № 408-1995 г.

4 Источниками этого уровня являются: Программа проведения квалификационных экзаменов на получение квалификационного аттестата аудитора в области страхования 1997 г. утвержденная совместным решением ЦАЛАК Минфина РФ и Комиссией по аудиторской деятельности при Президенте РФ; Протоколы заседаний ЦАЛАК Минфина об утверждении реестров на выдачу лицензий аудиторам и аудиторским фирмам в области общего аудита; Порядок проведения квалификационных экзаменов на право осуществления аудиторской деятельности. Утвержден ЦАЛАК Минфина РФ от 5 июля 1994 года.

5 Приказ ЦБ РФ № 64-1997 г. «О введении в действие Положения об аудиторской деятельности в банковской системе РФ»; Сообщения ЦБ РФ о выдаче лицензий на право осуществления аудиторской деятельности, в области банковского аудита и т.д.

Глава 9

— Руководители федеральных ведомств и глав субъектов Федерации — по конкретным вопросам аудита в подчиненных им организациях и на подведомственных им территориях '.

Аудиторами могут быть лица, имеющие экономическое или юридическое (высшее или среднее специальное) образование, а также стаж работы не менее трех лет из последних пяти в качестве бухгалтера, экономиста, ревизора, научного работника или преподавателя по экономическому профилю, аттестованные и получившие лицензию в установленном порядке на право аудиторской деятельности.

Аудитом имеют право заниматься как физические лица — аудиторы, так и юридические лица — аудиторские фирмы, в том числе иностранные и совместно созданные.

С учетом бланкетности рассматриваемой нормы объективная сторона злоупотребления полномочиями частными нотариусами или аудиторами характеризуется выполнением ими любых запрещенных действий, и не только в экономической сфере. Главное, чтобы они были совершены вопреки нормативно определенным задачам их деятельности и причинили существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.

Под существенным вредом понимаются последствия, проявившиеся в имущественном ущербе, больших убытках, утрате доказательств совершения сделки или иных действий, заключении незаконной сделки, утрате права на пенсионное обеспечение, различные льготы, имущество и т.п. Преступление считается законченным

' Например: Приказ Госстроя РФ № 17-73-1997 г. «Об утверждении рабочей группы по разработке Положения об особенностях аудита предприятий жилищно-коммунального хозяйства»; Постановление главы администрации Ставропольского края № 127-1995 г. «О регулировании аудиторской деятельности в Ставропольском крае» и др.

2 См. об этом подробнее: Толкаченко А.А. Судебная бухгалтерия. Учебно-практическое пособие.М. 1999.

т.

РОССИЙСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО

с момента наступления общественно опасных последствий. Состав преступления — материальный.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и специальной целью извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесение вреда другим лицам.

Субъект преступления — специальный: это либо частный нотариус (лицо, сдавшее квалификационный экзамен, имеющее лицензию на право нотариальной деятельности и являющееся членом нотариальной палаты), либо частный аудитор (лицо, имеющее лицензию на занятие аудиторской деятельностью и включенное в государственный реестр аудиторов, которое занимается аудиторской деятельностью самостоятельно, зарегистрировавшись в качестве предпринимателя, либо в составе аудиторской фирмы на основании трудового соглашения (контракта).

Квалифицированный состав анализируемого преступления (ч.2 ст. 201 УК) предусматривает совершение тех же действий в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица либо неоднократно, т.е. совершение действий, подпадающих под признаки ст. 202 УК, два раза и более.

Превышение полномочий служащими частных охранных или детективных служб (ст.203). Непосредственным объектом являются установленные государством порядок и пределы оказания платных охранных и детективных услуг. Этот порядок устанавливается Законом РФ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» 1992 г. ', а также системой подзаконных нормативных актов (в частности, подробной Инструкцией МВД «О порядке лицензирования и осуществления органами внутренних дел контроля за частной детективной и охранной деятельностью» 2.

Частная детективная (сыскная) деятельность разрешена в виде:

1) сбора сведений по гражданским делам на договорной основе с участниками процесса;

' ВВС РФ. 1992.-М» 17. Ст. 888.

; Утверждена Приказом МВД РФ № 292-1992 г. в редакции Приказа МВД № 299-1994 г. // БНА. 1993. № 1; 1995. № 3.

35^

Глава 9

2) изучения рынка, сбора информации для деловых переговоров, выявление некредитоспособных и ненадежных деловых партнеров;

3) установления обстоятельств неправомерного использования в предпринимательской деятельности фирменных знаков и наименований, недобросовестной конкуренции, а также разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну;

4) выяснения биографических и других характеризующих личность данных об отдельных гражданах (с их письменного согласия) при заключении ими трудовых и иных контрактов;

5) поиска без вести пропавших граждан;

6) поиска утраченного гражданами или предприятиями, учреждениями и организациями имущества;

7) сбора сведений по уголовным делам на договорной основе с участниками процесса.

Охранная деятельность предполагает следующие виды услуг:

1) защита жизни и здоровья граждан;

2) охрана имущества собственников, в том числе при его транспортировке;

3) проектирование, монтаж и эксплуатационное обслуживание средств охранно-пожарной сигнализации;

4) консультирование и подготовка рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств;

5) обеспечение порядка в местах проведения массовых мероприятий. Объективная сторона рассматриваемого состава преступления характеризуется активными действиями, состоящими в превышении полномочий, предоставленных лицензией, вопреки задачам этой деятельности, если это деяние сопряжено с применением насилия или угроз его применения.

Состав преступления является формальным и считается оконченным с момента осуществления указанных действий.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Субъект преступления — специальный (только лицо, являющееся руководителем или служащим частной охранной или детективной службы).

353

РОССИЙСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО

Тяжкие последствия, предусмотренные ч. 2 ст. 203, могут выражаться в умышленном причинении тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, в убийстве. При этом квалифицированные составы умышленного причинения тяжкого вреда здоровью и убийство требуют дополнительной квалификации по совокупности преступлений.

Коммерческий подкуп (ст.204 УК) по объективной стороне имеет много сходных признаков со взяточничеством (т.е. получением и дачей взятки, предусмотренными ст.290, 291 УК). Однако их принципиальное отличие состоит в различном содержании признаков объекта и субъекта.

Непосредственным объектом коммерческого подкупа является нормальное, соответствующее российскому законодательству и учредительным документам функционирование управленческого аппарата негосударственных организаций. Однако если это деяние причинило вред интересам исключительно коммерческой организации, то уголовное преследование в силу примечания 2 к ст. 201 УК осуществляется только по заявлению той организации или с ее согласия.

Предметом преступления, как и в ст.290, 291 УК, могут быть деньги (любая валюта и платежные документы), ценные бумаги, иное имущество, а также услуги имущественного характера, т.е. те, которые имеют стоимостный эквивалент и обычно подлежат оплате. Указанные выгоды и услуги должны получить в приговоре денежную оценку '.

Статья 204 УК содержит два относительно самостоятельных по объективной стороне состава.

Часть 1 ст. 204 устанавливает уголовную ответственность за незаконную передачу лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной негосударственной организации денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное оказание ему услуг имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным по-

' См. пункт 9 Постановления № 6 Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 февраля 2000 года «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» // БВС РФ. 2000. № 4. С. 6.

384

Глава 9

ложением. Как видно, в ч. первой с объективной стороны налицо альтернативные действия, предполагающие ответные действия в интересах дающего, хотя сами они не являются обязательными признаками объективной стороны состава.

По своей конструкции рассматриваемый состав преступления ;— формальный. Преступление считается оконченным с момента передачи хотя бы части незаконного вознаграждения.

С субъективной стороны содеянное характеризуется прямым умыслом и специальной целью: лицо сознает, что незаконно передает материальные ценности или оказывает имущественные услуги специальному субъекту негосударственной службы, и желает этого, чтобы побудить его выполнить в своих интересах обусловленное вознаграждением действие (бездействие).

Субъект анализируемого преступления общий, т.е. любое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. В соответствии с примечанием к ст. 204 лицо, совершившее деяния, предусмотренные частями первой или второй указанной статьи, освобождается от уголовной ответственности, если в отношении его имело место вымогательство или если это лицо добровольно сообщило о подкупе органу, имеющему право возбудить уголовное дело.

Таким образом, коммерческий подкуп по ч. 1 ст. 204 УК будет налицо, когда:

— предметом выступают материальные ценности или услуги имущественного характера;

— эти ценности (услуги) передаются лицам, выполняющим управленческие функции в коммерческих и иных негосударственных организациях;

— они передаются виновным за определенное действие (бездействие) в пользу дающего, которое может быть совершено лишь в связи со служебным положением получающего вознаграждение;

— действия лица передающего и лица, принимающего незаконное вознаграждение, взаимообусловлены и желаются ими.

Если же предпринималась попытка подкупа без согласия получателя вознаграждения, с целью искусственного создания доказательств

зш

РОССИЙСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО

совершения преступления либо шантажировать его — налицо провокация коммерческого подкупа, наказуемая по ст. 304 УК как преступлении против правосудия.

Часть 2 ст. 204 УК включает в себя следующие квалифицирующие признаки: совершение коммерческого подкупа неоднократно; по предварительному сговору группой лиц; организованной группой.

Часть 3 ст. 204 предусматривает самостоятельный состав преступления и устанавливает ответственность за незаконное получение вознаграждения лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации.

Как и в предыдущем случае, анализируемое деяние по своей законодательной конструкции относится к формальному составу и окончено с момента принятия виновным хотя бы части предмета (денег, ценных бумаг, услуг). Совершение действия (бездействия) в интересах дающего не влияет на момент окончания преступления и на квалификацию содеянного по ч. 3 ст. 204.

С объективной стороны данная разновидность коммерческого подкупа также состоит из ряда альтернативных действий: незаконного получения денег, имущества; незаконного пользования услугами имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым виновным положением в коммерческой или иной организации.

При этом использование служебного положения может выражаться двумя способами: либо совершением действия, либо воздержанием от действия, которое, как следует из смысла статьи, должно входить в управленческие функции виновного, находиться в пределах предоставленных ему полномочий. При этом совершаемое деяние может быть само по себе как преступным (требующим квалификации по правилам реальной совокупности), так и непреступным.

Ответственность за принятие вознаграждения в целях общего покровительства или попустительства по службе, как это предусмотрено в составе получения взятки (ст.290 УК), в диспозиции ч. 3 ст. 204 не устанавливается.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым

356

Глава 9

умыслом. Мотивы и цели обязательными признаками состава не являются, хотя из содержания нормы вытекает корыстная направленность

деяния.

Субъект преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 204 УК, — специальный, т.е. только лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации.

Часть 4 ст. 204 УК предусматривает квалифицированные виды анализируемого состава преступления: совершение деяния группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, неоднократно, сопряженное с вымогательством.

Таким образом, коммерческий подкуп, предусмотренный ч. 3, 4 ст. 204, будет иметь место при наличии следующих признаков:

— предметом подкупа являются деньги, имущество, услуги имущественного характера;

— ценности и услуги сознательно принимаются лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческих и иных организациях;

— незаконное получение ценностей (услуг) сопряжено с совершением в интересах дающего действия (бездействия) в связи с занимаемым виновным служебным положением; при этом вред причиняется не только этой организации, но и интересам других организаций, а также гражданам, обществу и государству;

— поведение лица, принимающего вознаграждение, и лица, его передающего, носит взаимообусловленный характер.