2. Уголовная ответственность за торговлю несовершеннолетними по Российскому законодательств

В России сейчас около 37 миллионов детей. С 1990 по 1998 год население России уменьшилось на 1 миллион 334 тысячи человек, а численность детей за это же время в общей массе населения уменьшилась на 4 миллиона 229 тысяч, с 27,4 % до 24 %.

По оценке Генпрокуратуры в стране сейчас около 2 миллионов беспризорных детей, 300 тысяч детей до 16 лет числятся пропавшими без вести, 1,5 мшшиона детей нигде не учатся. Поданным 1996 г. зарегистрировано более 17 тысяч случаев посягательств на жизнь детей: 200 убиты собственными родителями, 2 тысячи покончили жизнь самоубийством. Две трети подростков, отбывших наказание в колониях, возвращаются в преступный мир. Из 21 тысячи подростков, находящихся в колониях для несовершеннолетних, каждый десятый сирота1. В последнее время эта проблема еще больше усугубилась. Растет количество детей, оставшихся без попечения родителей, массовый характер приобретают попрошайничество, нищенство, растет число преступлений, совершенных в отношении несовершеннолетних2. Обращает на себя внимание распространение такого вида преступлений как торговля несовершеннолетними.

Учитывая высокую степень общественной опасности посягательств на несовершеннолетних, законодатель выделил в Уголовном кодексе РФ (принятом в 1996 г.) главу 20 «Преступления против семьи и несовершеннолетних», где расположена статья 152 «Торговля несовершеннолетними». Для определения места нормы о торговле несовершеннолетними в системе норм Особенной части УК РФ, необходимо установить родовой и видовой объекты ст. 152 УК РФ. Традиционным для российского уголовного законодательства критерием формирования системы Особенной части выступает родовой объект преступления, т.е. группа

' Мордовцев Д.Л. Калики-перехожие у славян и на Западе //Всемирный труд. 1872. № 1.С.251.

' См.: А. Лиханов. Трагедия детства.

2 Ежегодный государственный доклад «О положении детей в Российской Федерации. 1997 г.» - М., 1998. С.4, 52, 105; Доклад о деятельности Уполномоченного по правам человека в РФ в 1999 году //Российская газета. 2000 г. 5 апреля. С.6.

27

однородных общественных отношений (благ, интересов), нарушаемых близкими по евоей сути преступными посягательствами'. Родовым объектом рассматриваемой группы преступлений является личность - человек, рассматриваемый не только как биологический индивид, но и как существо социальное, как субъект существующих общественных отношений2. Видовым же объектом, на наш взгляд, можно считать общественные отношения, обеспечивающие нормальное развитие и воспитание несовершеннолетних в семье.

Основным непосредственным объектом, как известно, являются общественные отношения, охраняемые конкретной уголовно-правовой нормой, на причинение вреда которым или угрозу причинения такового направлено конкретное деяние.

Среди специалистов нет единства мнений по вопросу о том, что является основным непосредственным объектом такого преступления, как «торговля несовершеннолетними». В юридической литературе была предпринята попытка разграничить содержание гл.20 в зависимости от непосредственного объекта на две группы: преступления против семьи и преступления против несовершеннолетних3. Придерживаясь этой точки зрения, И.Я.Козаченко\ В.С.Савельева5, А.Е.Якубов6 и др. полагают, что непосредственным объектом являются общественные отношения, обеспечивающие нормальное развитие и воспитание детей. Н.К.Семернева в качестве непосредственного объекта выделяет личную свободу ребенка7.

Определяя свою позицию по этому вопросу, мы исходим из признания того факта, что преступления, предусмотренные главой 20, одновременно посягают и на интересы несовершеннолетних и на интересы семьи.

Уголовное право. Особенная часть: Учебник под ред. А.И.Рарога. - М., 1996. Сб.

Уголовное право. Особенная часть: Учебник под ред.

Новое Уголовное право России: Учебное пособие. Особенная часть / Под ред. Н.Ф.Кузнецовой. - М., 1996. С.91

Комментарий к Уголовному Кодексу РФ /Отв. ред. А.И.Бойко. -Ростов-на-Дону, 1996. С.342.

Уголовное право РФ. Особенная часть: Учебник / Под ред. Б.В.Здраво-мыслова. Изд. 2-е. - М., 1999. С.124.

Уголовное право РФ. Особенная часть: Учебник / Под ред. Г.Н.Борзен-кова и В.С.Комиссарова. - М., 1997. С.161.

Уголовное право. Особенная часть. Учебник для вузов /Отв. ред. И.Я.Ко-заченко, З.А.Незнамова, Г.П.Новоселов. - М., 1998. С.173.

28

Основным (непосредственным) объектом преступления «торговля несовершеннолетними» являются общественные отношения, обеспечивающие личную безопасность и право несовершеннолетнего на нормальное развитие и воспитание.

Факультативными (дополнительными) объектами при торговле несовершеннолетними могут быть жизнь, здоровье (физическое и психическое), честь, достоинство несовершеннолетнего.

Для юридического анализа важно установить, кем в данном преступлении является несовершеннолетний, в отношении которого была совершена сделка: предметом преступления или потерпевшим. В научной литературе нет единства по вопросу о том, может ли человек быть предметом преступления. Так, например, А.В. Наумов придерживается точки зрения, согласно которой в качестве предмета преступления выступают «материальные предметы внешнего мира, на которые непосредственно воздействует преступник, осуществляя преступное посягательство на соответствующий объект»1. В.Я. Таций говорит о том, что личность может быть не только субъектом, но и предметом общественных отношений в тех случаях, когда, например, человек похищается с целью выкупа и становится «вещью», которую можно продать2. В.А. Климов, изучая проблемы борьбы с похищением детей, говорит о том, что предметом данного преступления является ребенок3. Г.П. Новоселов считает необходимым признание наказуемым «использование несовершеннолетнего или ребенка в качестве отчуждаемого предмета, вещи»4.

1              Наумов А.В. Российское уголовное право. Общая часть. Курс лекций. -

М., 1996. С.154.

2              См.: Таций В.Я. Объект и предмет преступления по советскому уголовно

му праву. - Харьков, 1988. С. 218.

3              Климов В.А. Криминологические и уголовно-правовые проблемы борь

бы с похищениями детей: Дисс... канд. юрид. наук. - М., 1985. С.114.

"•Уголовное право. Особенная часть. Учебник для вузов /Отв. ред. И.Я.Ко-заченко, З.А.Незнамова, Г.П.Новоселов. - М., 1998. С. 168.    .

'Комментарий к Уголовному кодексу РФ / Отв. ред. А.В.Наумов - М., 1996. С.386.

29

в состоянии распоряжаться самим собой. Он становится похожим на вещь (товар), которую продают, покупают или совершают в отношении нее иные сделки в форме передачи или завладения.

В качестве потерпевших от подобного преступления могут выступать также родители, близкие родственники, опекуны, попечители и др. Это будет иметь место в том случае, если сделка в отношении несовершеннолетнего будет совершена помимо их воли.

Объективная сторона любого преступления предусматривает в качестве обязательных элементов общественно опасное деяние, а для преступлений с материальным составом - еще и общественно опасные последствия и причинную связь между деянием и последствиями1. В качестве факультативных признаков - время, место, способ, средства, обстановка совершения преступления.

Как видно из текста закона, понятие «торговля» использовано в широком смысле слова.

Таким образом, объективная сторона торговли несовершеннолетними включает в себя: 1) куплю-продажу несовершеннолетнего либо 2) совершение иных сделок в отношении несовершеннолетнего в форме его передачи и завладения им.

Очевидно, что при конструировании объективной стороны законодатель обратился к терминологии, заимствованной из другой отрасли права. Известно, что термины «купля-продажа», «сделки» относятся к гражданскому праву. В соответствии со ст. 454 ГК РФ 1995 г., по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму, которая называется ценой. Термин «купить» означает «приобрести в собственность», а «продать» - «передать в собственность»2.

Из ст. 152 УК вытекает, что несовершеннолетний передается другому лицу в обмен на получение денежной суммы. В качестве эквивалента денежной суммы может выступать выгода имущественного характера. Ее предметом может быть, например, движимое и недвижимое имущество, продукты питания, спиртные напитки и др. Такая выгода может

'Наумов А.В. Комментарий к Уголовному кодексу РФ /Отв. ред. А.В.Наумов -М., 1996. С.156.

2 Ожегов СИ. Словарь русского языка. / Под ред. Н.Ю.Шведовой. - М., 1990. С.314, 606; Юридический энциклопедический словарь. - М., 1984. С.156.

30

извлекаться и путем получения ценной вещи за «символическую» плату, погашения денежного долга и пр.

Если возмездной передаче или возмездному принятию ребенка предшествовало его похищение или подмен, то действия виновного лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных рассматриваемой статьей и ст. 153 УК или п. «д» ч.2 ст. 126 УК, поскольку, имеет место реальная совокупность преступлений.

Следующим способом совершения рассматриваемого преступления является совершение иных сделок в отношении несовершеннолетнего в форме его передачи и завладения им.

Под сделкой в гражданском праве принято понимать действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ).

Диспозиция названной статьи Уголовного кодекса не содержит указания на то, какие иные сделки в отношении несовершеннолетних могут быть признаны уголовно наказуемыми. Исходя из смысла уголовного закона, под иными сделками следует понимать действия, направленные на установление, изменение или прекращение правоотношений с несовершеннолетним, если они совершены не в соответствии с требованиями Семейного кодекса РФ. Необходимо отметить, что у юристов нет единого подхода к пониманию термина «иные сделки» в контексте статьи УК. Так, одни к иным сделкам относят обмен несовершеннолетнего на другого несовершеннолетнего, на любую вещь, передачу несовершеннолетнего в счет выполнения обязательства, погашения долга. Считая при этом критерием отнесения к «иным сделкам» возмездность передачи несовершеннолетнего от одного лица другому1. Другие говорят об обмене несовершеннолетними, одалживании ребенка на время для эксплуатации его навыков и умений взамен уплаты долга и т.п.2 Третьи ведут речь о передаче несовершеннолетнего за вознаграждение для его использования в попрошайничестве, изготовлении порноматериалов, для сексуальной эксплуатации3 и т.д. Это разногласие объясняется тем, что термин «сделка» не свойственен уголовному закону и праву.

' См., например, Комментарий к Уголовному кодексу РФ / Отв. ред. А.В.Наумов.- М., 1996. С.386.

2              Уголовное право. Особенная часть: Учебник / Под ред. А.И.Рарога.- М.,

1996. С.

3              Комментарий к Уголовному кодексу РФ / Под ред. Н.Ф.Кузнецовой.

- М., 1998. С.340.

31

На наш взгляд, все из перечисленных выше видов сделок могут образовывать объективную сторону преступления, предусмотренного ст. 152 УК. Представляется, что для уяснения смысла указанной статьи необходимо обратиться к той отрасли права, которой и принадлежит понятие сделки - гражданскому праву. Систематическое толкование нормы, содержащейся в статье 152, и позволит определиться во взглядах.

Исходя из гражданско-правового понятия сделки и принимая во внимание изученные материалы 50 уголовных дел, возбужденных по ст. 152 УК, учитывая существующие мнения ученых по этому вопросу1, полагаем, что в основном речь может идти:

О дарении - то есть когда одна сторона (даритель) передает безвозмездно другой стороне (принимателю) несовершеннолетнего в качестве «подарка» с правом принимателя распорядиться дальнейшей судьбой несовершеннолетнего по своему усмотрению. Заслуживающим внимания является уточнение B.C. Савельевой о том, что дарение предполагает безвозмездность, но не исключает иной неимущественной личной заинтересованности. Такой, как содействие в выезде за границу на постоянное место жительства, погашение крупного долга2. Однако, на наш взгляд, погашение долга не является неимущественной заинтересованностью и безвозмездностью. Поэтому передачу несовершеннолетнего в счет погашения крупного долга нельзя отнести к дарению, поскольку дарение предполагает именно безвозмездность. К дарению можно отнести, к примеру, безвозмездную незаконную, то есть без надлежащего оформления, передачу ребенка для усыновления или воспитания.

Об обмене - то есть получении за несовершеннолетнего каких-либо материальных ценностей, имущества или определенных выгод. Обмен имеет место, когда стороны передают друг другу одного несовершеннолетнего (или их группу), а получают другого (или их группу). Количество детей, их возраст и другие данные могут быть различны и влияния на квалификацию не оказывают. По мнению В.М.Лебедева считается спорным вопрос о наличии состава преступления, предусмотренного ст. 152 УК РФ в случае, когда родители обмениваются детьми по обоюдному согласию, как правило, новорожденными. Совершенно

справедливо, что по своим нравственным критериям данное деяние является аморальным. С другой же стороны, такой обмен обусловливается определенными интересами обеих сторон, в их действиях отсутствуют низменные или корыстные побуждения, каждая из сторон имеет желание воспитывать ребенка1. Возможно, выходом из такого положения послужило бы Постановление Пленума Верховного Суда РФ. В нем Пленум Верховного Суда мог бы признать такой обмен преступным или же, напротив, постановить, что, если в случае обоюдного согласия родителей при обмене новорожденными в действиях сторон отсутствуют низменные или корыстные побуждения, стороны такой сделки освобождаются от уголовной ответственности. Разумеется, для того, чтобы решить столь сложный вопрос, необходимо тщательно обдумать и точно взвесить все возможные положительные и отрицательные последствия, которые повлечет за собой вынесение такого постановления.

3. О предоставлении несовершеннолетнего одной стороной во временное пользование другой стороне (например, одалживание ребенка на время для эксплуатации его навыков и умений, для использования в качестве проститутки).

Общим для всех видов сделок является распоряжение несовершеннолетним как вещью, вовлечение его в товарно-денежный оборот как предмета сделки, которая является противоправной.

Согласие ребенка на передачу его другим лицам во всех таких случаях не исключает состава рассматриваемого преступления.

Заслуживает внимания вопрос о моменте окончания преступления.

Г.М. Миньковский счигает, что для одной из сторон сделки торговля несовершеннолетними признается оконченным преступлением с момента фактической передачи его, для другой стороны - с момента завладения им лицом, которому несовершеннолетний передан. Невыплата обусловленной суммы сделки полностью или частично не имеет значения для признания преступления оконченным2.СВ. Бородин полагает, что преступление следует считать оконченным с момента передачи несовершеннолетнего другому лицу и получения вознаграждения, то есть с момента совершения сделки3. Некоторые авторы предлагают также считать

1              См., например, Комментарий к Уголовному кодексу РФ. / Под ред.

Ю.И.Скуратова и В.М.Лебедева. - М., 1996; Ткаченко В. Торговля несовер

шеннолетними: социальные аспекты и юридические нормы. // Российская юсти

ция. 1995. № 8. С.47-48; Уголовное право России. Особенная часть. Учеб

ник под ред. А.И.Рарога. - М., 1998 и др.

2              Уголовное право РФ. Особенная часть: Учебник / Под ред. Б.В.Здраво-

мыслова. Изд. 2-е.- М., 1999. С. 125.

32

'Уголовный кодекс РФ: Научно-практический комментарий/Отв. ред. В.М.Лебедев. - М., 1998. С.339.

2              Учебник. Уголовное право России /Под ред. В.П. Ревина. - М., 1998.

С.224; Комментарий к Уголовному кодексу РФ / Под ред. Н.Ф. Кузнецо

вой. -М., 1998. С.340.

3              Комментарий к Уголовному кодексу РФ /Отв. ред. А.В.Наумов. -

М., 1996. С.386.

33

преступление оконченным с момента заключения сделки как письменно, таки устно (если сделка заключалась заранее)'.

Полагаем, что поскольку при конструировании рассматриваемой нормы законодатель использовал гражданско-правовую терминологию, то для определения момента окончания преступления необходимо обратиться к теории гражданского права. В соответствии с постулатами гражданского права договор купли-продажи считается совершенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям. Передача вещи, уплата денег, иные действия совершаются во исполнение уже заключенной сделки. Следовательно, если в отношении несовершеннолетнего был совершен акт купли-продажи, то такое преступление будет считаться оконченным для обеих сторон с момента заключения сделки. Другие же сделки совершаются только при условии передачи вещи одним из участников (например, дарение). Для этих сделок характерно, что права и обязанности не могут возникнуть до момента передачи вещи2. Следовательно, в случае совершения в отношении несовершеннолетнего иных сделок, преступление считается оконченным для одной из сторон с момента фактической передачи несовершеннолетнего, для другой стороны - с момента завладения несовершеннолетним. В том случае, если заключается договор с беременной женщиной о передаче рожденного ею ребенка другим лицам и получении матерью денежного вознаграждения), и несовершеннолетний еще не передан другой стороне, то такие действия должны квалифицироваться как покушение на преступление (ч.2 ст.ЗО и ст. 152 УК). Таким образом, момент окончания преступления зависит от вида совершаемой сделки и определяется для каждой из сторон такой сделки.

Субъективная сторона преступления представляет собой внутреннюю, психическую деятельность лица, характеризующую совершение преступления. Признаками субъективной стороны являются вина, мотив, цель и эмоциональное состояние. Значение субъективной стороны состоит в том, что она дает возможность точно квалифицировать преступления, отграничивать сходные составы друг от друга, индивидуализировать ответственность.

Торговля несовершеннолетними совершается с прямым умыслом. Виновный сознает, что распоряжается судьбой несовершеннолетнего по своему усмотрению, и желает совершить эти действия.

Часть третья ст. 152 УК РФ устанавливает ответственность за преступление, совершенное с двумя формами вины. Лицо, осуществляющее торговлю несовершеннолетним, сознает общественную опасность своего деяния, но отношение к наступившим тяжким последствиям (например, смерть несовершеннолетнего) не охватывается умыслом этого лица и выражается в форме неосторожности. Лицо может предвидеть возможность наступления таких последствий, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывает на их предотвращение, или не предвидит, но может и должно предвидеть возможность наступления этих последствий1.

Если лицо (лица), осуществившее торговлю несовершеннолетними, желало или сознательно допускало наступление тяжких последствий, то такое деяние надо рассматривать как совокупность преступлений, предусмотренных ст. 152 УК РФ и соответствующей статьей УК РФ, предусматривающей ответственность за преступления против жизни и здоровья личности.

По времени возникновения различается умысел заранее обдуманный и умысел внезапно возникший. По общему правилу преступления, совершенные с заранее обдуманным умыслом, опаснее, чем совершенные с внезапно возникшим умыслом2. Как показало изучение имеющихся уголовных дел, умысел при торговле несовершеннолетними в большей части носит характер заранее обдуманного, т.е. лицо предварительно обдумывает все основные моменты предполагаемого преступного действия. Между моментом возникновения умысла на совершение преступления и самим преступлением имеется определенный временной промежуток.

Внезапно возникший заранее необдуманный умысел имеет место в том случае, если лицо приводит свое намерение в исполнение под воздействием внешних факторов. Показательно, что внезапно возникший умысел характерен для лиц, ведущих антиобщественный образ жизни. Так, например, по материалам уголовного дела установлено, что в г. Первоуральске Свердловской области 19 мая 1996 года Ш. и Б., находясь в состоянии алкогольного опьянения, продали свою малолетнюю дочь зашедшим к ним цыганам. Как показало проведенное органами внутренних дел расследование, Ш. и Б. сожительствовали и имели 7 общих детей. В 1986 году их лишили родительских прав на первых двух детей. После

1              Российское уголовное право. Особенная часть / Под ред. В.Н.Кудряв

цева, А.В.Наумова. - М., 1997. С. 130.

2Гражданское право. Часть 1. Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого,

А.П. Сергеева. - М., 1996. С.196.

34

1              В целом такое преступление признается совершенным умышленно.

2              Уголовное право России. Общая часть: Учебник /Отв. ред. Б.В. Здра-

вомыслов. - М., 1996. С. 175.

35

этого у них родилось еще 5 детей. Воспитанием детей они не занимались, постоянно пьянствовали. По заключению наркологической экспертизы Ш. и Б. были признаны страдающими хроническим алкоголизмом. 19 мая 1996 года в дом, где проживают Ш. и Б., приехали цыгане и попросили продать им одну из девочек. Ш. и Б. согласились. На полученные за ребенка 100 000 рублей, Ш. и Б. приобрели спиртные напитки. Очевидно, что семья Ш. и Б. заранее не планировала передавать своего ребенка и не подыскивала покупателей, а лишь воспользовалиаь случаем избавиться от ребенка при появлении такой возможности1.

Рассматривая характеристику субъективной стороны состава преступления, нельзя не остановиться на мотиве совершения преступления. В психологии под мотивом, как правило, понимают то, что обусловливает стремление человека к данной, а не к какой-нибудь иной цели2. В уголовно-правовой литературе имеются различные определения мотива преступного поведения человека. Так, А.А. Пионтковский определял мотив как побуждение, которым руководствовалось лицо, совершая преступление3; А.И. Рарог определяет мотив как обусловленные определенными потребностями и интересами внутренние побуждения, которые вызывают у лица решимость совершить преступление и которыми оно руководствовалось при его совершении4 и др. Однако, несмотря на некоторые различия даваемых определений, под мотивом понимается внутренне побуждение к преступному поведению5.

Диспозиция ст. 152 УК не упоминает о мотиве совершения торговли несовершеннолетним, но предполагает стремление виновного лица получить материальную выгоду или удовлетворить иные личные интересы (к примеру, корыстные побуждения, желание воспитывать ребенка как собственного, эксплуатация детского труда и др.). Да и употребление законодателем термина «торговля», которая сама по себе не может осуществляться без заинтересованности сторон, говорит об этом. Хотя мотивы данного преступления и не влияют на его квалификацию, они

1              Архив Первоуральского районного суда Свердловской области

Дело №1-1655. Т.1. Л.61-63.

2              Общая психология : Учебник. / Под ред. А.В. Петровского - 3-е изд. - М

1986. С.214.

3              Пионтковский А.А. Курс советского уголовного права. - М., 1970 Т 2

С.290.

4              Уголовное право России. Общая часть: Учебник. / Отв. ред. Б.В. Здра-

вомыслов. - М., 1996. С. 190.

3 А.В. Наумов Российское уголовное право. Общая часть. Курс лекций -М„ 1996. С.229.

36

обязательно должны быть установлены в процессе предварительного следствия, поскольку могут учитываться при назначении наказания.

С мотивом преступления неразрывно связана цель преступления, идеальный образ желаемого будущего результата, к которому стремится преступник, совершая преступление1.

Цель - это то, чего хочет достичь лицо, совершая общественно опасное деяние. В п. «е» и п. «ж» ч.2 ст. 152 содержится указание на цель как на обязательный признак субъективной стороны преступления. В остальных случаях цель находится за пределами состава преступления и на квалификацию не влияет. При назначении наказания (определении его вида и размера) цель совершения преступления также учитывается судом, поскольку она свидетельствует о большей или меньшей степени общественной опасности совершенного преступления и лица, его совершившего. Анализ правоприменительной практики показал, что имеют место факты, когда, с учетом цели совершения преступления, личности виновного, лицо освобождалось не только от наказания, но и от уголовной ответственности. Свидетельством этого является уголовное дело, возбужденное в отношении Н. Купив ребенка у больной шизофренией матери, действуя с формальным нарушением уголовного законодательства, Н., зарегистрировав купленного ребенка как собственного, фактически реализовала основные права ребенка: право жить и воспитываться в семье, право на заботу своих родителей, право на совместное с ними проживание2. Данное уголовное дело было прекращено, поскольку действия Н. по покупке ребенка, хотя формально и содержали признаки состава преступления, в силу малозначительности не представляли общественной опасности. Малозначительность состояла в том, что действия Н. не причинили вреда личности, обществу, государству.

Субъект преступления. Известно, что по общему правилу уголовной ответственности за совершенное преступление подлежат лица, достигшие ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста.

Устанавливая возраст уголовной ответственности, законодатель использует данные медицины, психологии и др. Понятно, что лицо, привлекаемое к уголовной ответственности, должно осознавать характер и значение совершаемых им действий, а также руководить ими. Такая способность наступает с достижением определенного возраста, когда накоплен определенный уровень знаний, сформированы основные взгляды на поведение человека в обществе и т.д.

1              Дагель П.С, Котов Д.П. Субъективная сторона преступления и ее ус

тановление. - Воронеж, 1974. С. 184.

2              Данные прокуратуры г. Москвы.

37

Соответственно этим положениям субъектом рассматриваемого преступления может быть лицо, достигшее 16-летнего возраста. Поскольку преступное поведение предполагает заключение сделки по поводу несовершеннолетнего, участниками которой являются две стороны (представляющая несовершеннолетнего и принимающая его), то к уголовной ответственности должны быть привлечены виновные лица обеих сторон. К их числу относятся лица, в ведении или под контролем которых находится несовершеннолетний. Это могут быть родители, усыновители, опекуны, попечители, работники медицинских и детских учреждений. Было бы неправильно думать, что одной из сторон в сделке обязательно должны быть родители или иные лица, на которых законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего или надзору за ним (в данном случае налицо квалифицированный вид торговли несовершеннолетними). В роли «продавца» могут выступать и другие лица, фактически контролирующие несовершеннолетнего. Это могут быть родственники несовершеннолетнего, лица, похитившие или нашедшие ребенка, или те, которых родители попросили присмотреть за ребенком1.

Субъекты преступления условно могут быть классифицированы следующим образом:

а)              родители, близкие родственники, опекуны, попечители;

б)              должностные лица и работники здравоохранения и образования,

осуществляющие контроль над несовершеннолетними, не имеющими

родителей (а также имеющими родителей, лишенных родительских прав),

если эти несовершеннолетние находятся на попечении государства;

в)              лица, чье правовое положение не имеет никакого отношения к не

совершеннолетним, однако последние рассматриваются ими как источ

ник дохода или удовлетворения иных потребностей.

Вторым обязательным признаком субъекта преступления является вменяемость, то есть способность лица понимать фактический характер и общественную значимость своего поведения или руководить им. Вследствие наличия обстоятельств, предусмотренных ст. 21 УК РФ, лицо не подлежит уголовной ответственности.

Законодатель усиливает ответственность, устанавливая наказание за совершение квалифицированного вида данного преступления в виде лишения свободы на срок от трех до десяти лет.

1 Уголовное право России. / Под ред. Ревина В.П. - М., 1998. С.224. 38

Статья 152 УК в качестве квалифицирующих предусматривает следующие признаки, перечисленные в части второй:

а) неоднократность. Неоднократность совершения преступления предполагает как минимум двукратное совершение указанных в законе сделок как в отношении одного и того же несовершеннолетнего, так и разных детей. Умысел на совершение каждой незаконной сделки при этом у виновного возникает заново'. При этом не требуется, чтобы за первое преступление лицо было осуждено: достаточно, чтобы со дня совершения такого преступления не истек срок давности (ст.78 УК), а если имело место осуждение - не была погашена или снята судимость (ст.86 УК).

б) в отношении двух или более несовершеннолетних. Предполагается, что совершение незаконной сделки в отношении как минимум двух несовершеннолетних охватывалось единым умыслом. Также может иметь место и разновременная передача несовершеннолетних, если это было обусловлено при заключении сделки.

в) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой . Предполагается, что хотя бы с одной стороны сделки участвует два и более лиц, заранее договорившихся о совместном его совершении. Таким образом, в данном случае речь идет о соучастии с предварительным сговором, когда все соучастники осведомлены о характере совершаемого преступления, а договор о совместном его совершении был достигнут между соучастниками до начала исполнителем действий, образующих объективную сторону данного состава преступления. Или сделка осуществлялась устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (организованной группой).

Уместно, по нашему мнению, руководствоваться разъяснениями, которые дал Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении №1 от 27 января 1999 года, где дается характеристика организованной группы, и в частности отмечается, что организованная группа тщательно планирует преступление, заранее подготавливает орудия для убийства, распределяет роли между соучастниками группы. Поэтому при признании преступления совершенным организованной группой действия всех участников, независимо от их роли в преступлении, следует квалифицировать как соисполнительство без ссылки на ст. 33 УК2. Думается, что такое разъяснение может применяться и при характеристике состава

1              В законе предусмотрена неоднократность тождественных преступлений,

то есть таких, ответственность за которые предусмотрена одной и той же стать

ей или частью статьи УК (ч.1 ст.16 УК РФ).

2              Бюллетень Верховного Суда РФ. 1999. №3.

39

преступления, предусмотренного п. «в» ч.2 ст. 152 УК, поскольку рекомендации Пленума Верховного Суда РФ являются «ориентирами» для правоприменителей и учитываются ими при квалификации преступлений, расследовании уголовных дел.

г) лицом с использованием своего служебного положения. Следует признать справедливым мнение ученых, считающих, что в данном случае «служебное положение» не сводится к положению должностного лица, а означает любой служебный статус в государственном или негосударственном учреждении, предприятии, организации, если связанные с этим статусом права и возможности использовались при совершении сделок купли-продажи или иных сделок в отношении несовершеннолетнего. К лицам, использующим свое служебное положение, можно отнести представителей органов опеки, детского или родильного дома, детприемника, работников медицинских детских учреждений и т.п. лиц'.

Очевидно, что лицо, совершающее данное преступление с использованием своего служебного положения, совершает и ряд других преступлений: получение взятки, служебный подлог, подделка документов и др. В данном случае действия такого лица необходимо квалифицировать по совокупности ст. 152 и соответствующих содеянному статей УК РФ. Так, при совершении преступления, предусмотренного ст. 152 УК, заместитель главного врача по акушерско-гинекологической службе районной больницы К. выдавал новым матерям полный набор поддельных документов - от карты наблюдения во время беременности до справки из роддома о рождении ее ребенка. Бланки медицинских свидетельств о рождении были напечатаны местной типографией по заказу К2.

д) с незаконным вывозом несовершеннолетнего за границу или незаконным возвращением его из-за границы. Для правильной оценки деяния следует иметь ввиду, что понятие «таможенной границы» и «государственной границы» не равнозначны. Под таможенной границей понимается линия, ограничивающая таможенную территорию (ст.З ТК РФ). Таможенная граница является юридической фикцией (воображаемой линией) в отличие от государственной границы, представляющей собой реальную линию на местности. Устанавливая ответственность за торговлю несовершеннолетними с незаконным вывозом несовершеннолетнего за границу

1 Уголовный кодекс РФ: Научно-практический комментарий /Отв. ред. В.М.Лебедев. - М., 1998. С.337; Комментарий к Уголовному кодексу РФ / Под ред. Н.Ф.Кузнецовой. - М., 1998. С.340; Уголовное право РФ. Особенная часть: Учебник / Под ред. Г.Н.Борзенкова и В.С.Комиссарова. - М., 1997. СЛбЗидр.

: Проданные дети. // Комсомольская правда. 1998. 6 февраля. С.7. 40

или незаконным возвращением его из-за границы, законодатель имел в виду государственную границу РФ, т.е. линию, определяющую пределы сухопутной и водной территории Российской Федерации1.

В случае совершения преступления, предусмотренного п. «д» ч.2 ст. 152 УК РФ, виновное лицо нарушает установленный Законом РФ «О государственной границе Российской Федерации» от 1 апреля 1993 года с изменениями и дополнениями, внесенными Федеральным законом от 10 августа 1994 года2, порядок выезда за границу и установленный Федеральным законом «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» от 18 июля 1996 г. порядок пересечения государственной границы России. Незаконность может проявляться в вывозе несовершеннолетнего помимо установленных пунктов пропуска через границу (ст. 11 Закона «О государственной границе РФ»); с отсутствием действительных документов (ст. 14 Закона «О государственной границе РФ»). Незаконное возвращение несовершеннолетнего из-за границы предполагает, что вывоз ребенка родителями или усыновителями был произведен на законном основании, а затем была совершена сделка в отношении несовершеннолетнего, в связи с чем он незаконно возвращается в Россию. Перемещение через границу с сокрытием от пограничного и таможенного контроля либо с обманным использованием документов охватывается ст.322 УК и поэтому требует квалификации содеянного по совокупности преступлений, предусмотренных указанными статьями УК.

Правильной, по нашему мнению, является точка зрения, согласно которой незаконный вывоз несовершеннолетнего за границу или незаконное возвращение его из-за границы охватываети случаи маскировки сделки в отношении несовершеннолетнего, оставшегося без попечения родителей, как усыновление (удочерение) несовершеннолетнего гражданина РФ иностранными гражданами или лицами без гражданства в соответствии со ст. 165 Семейного кодекса, «если усыновление является притворным»3.

е) в целях вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления или иных антиобщественных действий, а также для совершения действий сексуального характера. В данном случае имеется в виду намерение лиц, принимающих участие в сделке в отношении несовершеннолетнего,

'Закон РФ от 1 апреля 1993 г. «О государственной границе Российской Федерации». // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, №17, ст.594.

2Российская газета. 1993. 4 мая; Бюллетень текущего законодательства.

Вып.9. 4.1. - М., 1994. Июль-сентябрь. С.151-158.

3              Уголовный кодекс РФ. Постатейный комментарий. / Научные редакто

ры Кузнецова Н.Ф., Миньковский Г.М. - М., 1997. С.318.

41

использовать несовершеннолетнего хотя бы для однократного участия в совершении преступления, или вовлечь его в занятие проституцией, попрошайничеством, бродяжничеством или в систематическое употребление спиртных напитков, одурманивающих веществ1.

Под антиобщественными действиями закон понимает (ст. 151 УК) систематическое употребление спиртных напитков, одурманивающих веществ, занятие проституцией, бродяжничеством или попрошайничеством2.

Систематическое употребление спиртных напитков или одурманивающих веществ предполагает: 1) их многократное, то есть не менее трех раз, употребление; происходящее 2) в течение непродолжительного периода времени и в 3) антиобщественной форме. Под антиобщественной формой понимается их неумеренное или без значимого культурного повода употребление3. Одурманивающие вещества - это вещества, вдыхание которых специфически воздействует на ЦНС (вызывает галлюцинации). Одурманивающие вещества включены в Список, утвержденный Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Минздраве РФ (например, эфир, хлороформ)4.

Как показывают результаты криминологических исследований, чаще всего вовлекаются несовершеннолетние в занятие проституцией, т.е. неоднократное вступление в половые сношения или совершение заменяющих их действий, доставляющих сексуальное удовлетворение за денежное или иное материальное вознаграждение, как правило, заранее оговоренное5.

1              Способы вовлечения несовершеннолетних подробно рассмотрены в юри

дической литературе и споров не вызывают. См., например, Арсеньева М.И.,

Фокин В.М., Яковлева Н.Г. Характеристика особенностей вовлечения не

совершеннолетних в иные (кроме преступления) формы антиобщественного по

ведения. / В сб.: Проблемы борьбы с вовлечением несовершеннолетних в анти

общественное поведение. - М., I981.C.27; Миньковский Г.М., Брускин Г.З.

Общая характеристика вовлечения несовершеннолетних в преступную деятель

ность и иное антиобщественное поведение. / В сб.: Проблемы борьбы с вовлече

нием несовершеннолетних в антиобщественное поведение. - М., 1981. С.5-15 и др.

2              Подробно о вовлечении несовершеннолетних в совершение преступления и

иное антиобщественное поведение см.: Миньковский Г.М., Брускин Г.З.

Общая характеристика вовлечения несовершеннолетних в преступную деятель

ность и иное антиобщественное поведение. / В сб.: Проблемы борьбы с вовлече

нием несовершеннолетних в антиобщественное поведение."- М., 1981. С.5-15.

3              Уголовное право России. Особенная часть. Учебник. / Под ред. Раро-

гаА.И. -М., 1998. С.102.

4              Бюллетень Верховного Суда РФ, 1997, №3, с.17.

5              Арсеньева М.И., Фокин В.М., Яковлева Н.Г. Характеристика осо

бенностей вовлечения несовершеннолетних в иные (кроме преступления) фор

мы антиобщественного поведения. / В сб.: Проблемы борьбы с вовлечением не

совершеннолетних в антиобщественное поведение. - М., 1981. С.27.

42

Вовлечение в занятие проституцией предполагает цель возбуждения желания заниматься «оказанием сексуальных услуг» как деятельностью в течение относительно продолжительного времени (склонение к единичному половому акту за вознаграждение не является вовлечением в занятие проституцией). Вовлекаться в занятие проституцией могут несовершеннолетние и женского, и мужского пола.

Бродяжничество и попрошайничество, нарушают нормальное развитие личности, препятствуют учебе несовершеннолетнего, формируют в нем паразитические наклонности. Под бродяжничеством принято понимать скитание лица (из одного населенного пункта в другой либо в пределах города, района из одного места в другое), не имеющего постоянного места жительства и работы, в течение длительного времени. Попрошайничество - это систематическое выпрашивание денег или иных материальных ценностей у посторонних лиц. В настоящее время известны факты «приобретения» малолетних детей, а особенно подростков-инвалидов для использования их в роли уличных попрошаек1.

Федеральным законом «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» №92-ФЗ от 25 июня 1998 г.2 законодатель дополнил рассматриваемый п. «е» ч.2 ст. 152 УК словами «а также для совершения действий сексуального характера». Дополняя норму данным признаком, законодатель, на наш взгляд, разграничил понятия «проституция» и «действия сексуального характера» и учел, что совершать действия сексуального характера несовершеннолетний может не только за вознаграждение (то есть занимаясь проституцией), но и не получая его.

В последнее время большое распространение получило использование несовершеннолетних для порнографической индустрии. Еще в 1985 году на Седьмом конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями была высказана озабоченность все возрастающими масштабами детской проституции, порнографического бизнеса, выпуском порнографических фильмов с участием детей3. По оценкам специалистов, в секс-индустрию (то есть массовое, тиражируемое производство и распространение продукции (предметов, услуг, информации и т.п.) сексуального характера, изготавливаемой с целью

' Родители продают детей в рабство. / Труд. 1998 г. 5 февраля.

2              Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, №26,

ст. 3012.

3              Порнография: социальный и правовой аспекты. Обзорная инфор

мация. -М., 1995. СП.

43

получения коммерческой прибыли) только в Москве к 1997 году было вовлечено более 3 тысяч подростков1.

Вызывает озабоченность тот факт, что под действие п. «е» ч.2 ст. 152 УК РФ, предусматривающего ответственность за торговлю несовершеннолетним с целью вовлечения его в совершение преступления или иных антиобщественных действий, а также для совершения действий сексуального характера, не подпадает вовлечение и использование ребенка в порнографии. Поскольку участие в порнографии не охватывается понятием «антиобщественные действия».

Нормы международного права, говоря о порнографии и проституции, используют термин «сексуальная эксплуатация»2.

В российской юридической литературе, например, А.В.Сумачев, Ю.В.Трунцевский, анализируя термин «сексуальное совращение», упоминают и о сексуальной эксплуатации, уточняя, что этим понятием охватывается вовлечение в занятие проституцией, участие в порнофильмах5. В настоящее время использование детей в порнофильмах должным образом не оценено. Как следует из программы «Обратная сторона. Дети», показанной на РТР в марте 2001 г., действия лиц, использующих несовершеннолетних в съемках порнофильмов, были квалифицированы лишь по ст. 135 УК «Развратные действия». При этом, конечно, ничем не измерим тот ущерб, который причинен нравственному и физическому здоровью детей.

В связи с этим полагаем необходимым дополнение ч.2 ст. 152 УК РФ самостоятельным квалифицирующим признаком: «в целях изготовления порнографических материалов или предметов». Кстати, 54,9% опрошенных нами сотрудников органов внутренних дел высказались за дополнение статьи 152 таким квалифицирующим признаком.

ж) в целях изъятия у несовершеннолетнего органов или тканей для трансплантации. Под трансплантацией органов и (или) тканей погашается пересадка органов и (или) тканей от организма того же вида4.

' Трунцевский Ю.В., Сумачев А.В. Права ребенка и секс-индустрия // Государство и право, 1999, №2, с.97.

* См., например, ст.34 Конвенции ООН о правах ребенка / Международная защита прав и свобод человека. Сб. документов. - М., 1990. С.388-409; Торговля детьми, детская проституция и порнография" Записка Генерального секретаря ООН. А/49/478. С.6.

3              Трунцевский Ю.В., Сумачев А.В. Права ребенка и секс-индустрия//

Государство и право, 1999, №2, с.100.

4              Комментарий к УК РФ. / Под ред. Скуратова Ю.И. и Лебедева В.М. -

М., 1996. С.273.

44

Изъятие органов и (или) тканей для трансплантации в настоящее время регулируется Законом РФ «О трансплантации органов и (или) тканей» от 22 декабря 1992 года1; Законом РФ «О донорстве крови и ее компонентов» от июня 1993 года2.

Поскольку органы и (ткани) могут изыматься и для изготовления лекарственных препаратов, и для осуществления экспериментов, считаем правильной точку зрения Ю.А. Красикова, полагающего, что в диспозиции ст. 120 УК не должно быть указано, что органы и ткани виновный желает получить именно для трансплантации3.

Соответственно, и рассматриваемый пункт части второй статьи 152 УК мог быть изложен в следующей редакции: «в целях изъятия у несовершеннолетнего органов или тканей». Небезынтересно, что 72,5% опрошенных нами сотрудников органов внутренних дел высказались в пользу этого предложения.

Часть третья ст. 152 УК РФ предусматривает увеличение наказания от пяти до пятнадцати лет лишения свободы, если преступление повлекло за собой по неосторожности смерть несовершеннолетнего или иные тяжкие последствия. Для квалификации действий виновного по ч.З с. 152 УК необходимо установить, что смерть несовершеннолетнего или иные тяжкие последствия явились результатом именно действий, сопровождающих сам по себе акт купли-продажи (совершения сделки в отношении несовершеннолетнего), или явились естественным продолжением такого акта и закономерным его результатом. То есть между совершением данного преступления и указанными последствиями должна существовать причинная связь. Мы разделяем существующую точку зрения, согласно которой более отдаленные вредные последствия могут и не охватываться виной субъекта преступления (например, смерть несовершеннолетнего от истощения, которое обусловлено тяжелой работой)4. В настоящее время законодатель не дал определения тяжких последствий. Традиционно под тяжкими последствиями понимается причинение вреда, повлекшего потерю зрения, слуха, прерывание беременности или иные последствия, предусмотренные ст. 111 УК РФ, смерть или самоубийство

'Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ, 1993, №2, ст.62.

2              Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета

РФ, 1993, №28, ст. 1064.

3              Комментарий к УК РФ. / Под ред. Скуратова Ю.И. и Лебедева В.М. -

М., 1996. С.274.

4              Уголовное право. Особенная часть: Учебник. / Под ред. Рарога А.И. -

М., 1996. С.104.

45

потерпевшего, заражение ВИЧ-инфекцией и др. С учетом мнений ученых1 к иным тяжким последствиям торговли несовершеннолетним можно отнести, в частности, самоубийство несовершеннолетнего или его родных в результате состоявшейся продажи, психическое расстройство, иной тяжкий вред его здоровью или здоровью его родных.

Если смерть несовершеннолетнего при совершении сделки в отношении него наступает в результате умышленного причинения вреда его здоровью, то требуется дополнительная квалификация по ч.4 ст. 111 УК РФ.

Таким образом, можно отметить, что признаки состава преступления, предусматривающего ответственность за торговлю несовершеннолетними, имеют свои специфические характеристики, которые позволяют правильно квалифицировать содеянное. Вместе с тем, имеющаяся диспозиция ст. 152 УК РФ все-таки не охватывает всех обстоятельств данного преступления. В связи с чем мы и предложили некоторые дополнения.

1 Комментарий к Уголовному кодексу РФ: в 2 т. Т.1 / Под ред. О.Ф.Шишова. - М., 1998. С.427; Комментарий к УК РФ. /Подред. Скуратова Ю.И. и Лебедева В.М. - М., 1996. С.274; Уголовное право России. Особенная часть. Учебник. / Под ред. Рарога А.И. - М., 1998. С. 104 и др.