20. Б. Теория, наиболее распространенная во Франции, думает найти основание давности в тех страданиях и мучениях, которые преступник вынес в продолжении долгого давностного срока.
Воззрение это впервые было высказано графом Реалем, с доводами которого мы уже прежде имели случай ознакомиться.
Теории этой придерживается большинство французских криминалистов и Кутюрье*(122) между прочим замечает, что давность и особенно давность наказания покоится на том соображении, что виновный достаточно загладил свое преступление угрызениями совести и лишениями тревожной и непокойной жизни.
На протечение давностного срока, по его мнению, законодатель смотрит, как на наказание, столь же строгое, как и то которое определено самим законом*(123).Ошибочность всей этой теории не подлежит никакому сомнении. Так. начиная с того, что мучения совести, onacenie быть открытым и страх, внушаемый наказанием, не могут ни в каком случае быть сопоставлены с действительною тяжестью применяемого к преступнику наказания. Но и затрать самое существование этих нравственных пыток есть ни что иное, как предположение. Очень легко может быть, что преступник, надеясь остаться неоткрытым, препокойно пользуется плодами своего преступления*(124), а если он и испытывает мучения совести, если боязнь подпасть уголовному суду и тревожит его, то для законодателя и судьи размер этих страданий останется совершенно неизвестною величиною, сопоставлять которую с действительною тяжестью наказания ни в каком случае не приходится. Шварце весьма основательно замечает, что преступник часто испытывает мучения совести и во время отбывания им наказания, продолжительность которого от этого однако нисколько не сокращается.
Защитникам рассматриваемой нами теории, мы можем наконец заметить, что они впадают в непоследовательность, допуская существование известных обстоятельств, прерывающих давность. Высказываясь в этом смысле, они забывают, что каждое из действий судебной власти направленных против виновного не уменьшает, а увеличивает его мучения. Удлинение срока, вытекающее из перерыва давности, повлечет за собою целый ряд новых мучений, и виновный понесет наказание более тяжкое, чем то, которое ему определено законом. Тот способ, которым французские юристы думают отстранить возникающая отсюда неудобства, будет рассмотрен нами в отделе об обстоятельствах прерывающих давность.