90. Таковы, в общих чертах, положения немецкого права, о существе обстоятельств, прерывающих давность.
Посмотрим теперь, от какого лица или учреждения, должны исходить акты, имеющие подобное значение. По воззрению общегерманского права, акты эти должны быть судебными. Многие из партикулярных немецких законодательств уклонились от этого принципа, значительно расширив понятие об обстоятельствах нарушающих давность.
Это же замечание можно сделать и некоторым из ныне действующих кодексов. Так, независимо от актов судебных, они признают прерывающими давность все действия прокуратуры и все меры, принимаемые полициею. Из новейших Уложений к этой категории принадлежат Уложения: Саксонское 1868 года (ст. 114) и Тюрингенское 1849 г. (ст. 71*(317)). Акты судебные и действия прокурора прерывают давность в кодексах: Баварском 1861 года*(318) (ст. 96) и прежнем Прусском 1851 г.*(319)) (_ 48). Во всех остальных немецких законодательствах, начиная с северо-германского, давность нарушается только актом судебным*(320) (durch eine gerichtliche Handlung). Последнее обстоятельство показывает, что новейшее немецкое законодательство возвратилось к системе общегерманского права.При обсуждении северо-германского Уложения, в рейхстаге возник весьма оживленный спор о том, следует ли придавать действиям прокурора значение обстоятельств, прерывающих давность. Министр юстиции Леонгардт и депутат Ласкер высказались против этого положения; Саксонский генерал-прокурор Шварце-за него. Мнение свое Ласкер мотивировал тем, что заключения и предложения прокурора остаются в большинстве случаев неизвестными подсудимому; не подозревая о их существовании, он обыкновенно, нисколько не заботится о сохранении тех доказательств, которые свидетельствуют в его пользу. "Для прервания давности, говорил Ласкер, необходимо, чтобы воспоследовало действие, более определенное по своим результатам,-действие, ставящее подсудимого в возможность позаботиться о своей защите. Но подобное значение имеет только судебное определение, а потому, оно лишь одно и может быть признано, обстоятельством прерывающим давность".
Права прокуратуры, на которую Ласкер смотрел, исключительно, как на участвующую в деле сторону, лишенную всякого судейского значения, через это, по мнению его, нисколько не будут стеснены. Всякое заключение и определение прокурора будет препровождаться в суд, который, по своему усмотрению примет против подсудимого ту или другую меру. Шварце возразил на это, что преследование виновного составляет право и вместе с тем обязанность, возложенную законом, на судей и прокуров, и что всякая деятельность этих лиц должна прерывать течение давности. Непризнание этого значения, за действиями общественного обвинителя, повлечет за собою ограничение числа обстоятельств, прерывающих течение давности*(321). Рейхстаг высказался в пользу мнения Ласкера, и _ 68 северо-германского уложения придает только судейским определениям значение перерыва.Весьма разнообразно был решаем в Германии вопрос о том, должно ли действие, прерывающее давность, истекать от компетентного лица или учреждения. Так Мартин*(322), Стюбель*(323), Грольман*(324) и _ 132 вюртембергского уложения*(325), требуют акта компетентного суда. Геффтер*(326), напротив того, считает необходимым, чтобы, по крайней мере, первые меры были предприняты судом, к кругу ведения которого относится известное деяние. И наконец Шварце (стр. 92) и большинство немецких криминалистов утверждают, что некомпетентность суда пли прокурора не имеет никакого отношения к вопросу о существе обстоятельств, прерывающих давность*(327). По их мнению, здесь речь идет не о процессуальной годности этих актов, а, скорее, весь вопрос сводится на то, что органы уголовного правосудия самым несомненным образом выразили намерение привлечь виновного к ответственности. Немецкие уложения, за исключением вюртембергского, не выставляют компетентности суда условием для перерыва давности*(328). Прусский обертрибунал высказался по этому поводу следующим образом: погашающее влияние давности сказывается не по отношению к одному какому-либо компетентному суду или чиновнику, а вообще по отношению к карательной власти государства*(329).
С формальной стороны акты, прерывающие давность, могут, по господствующему в Германии воззрению, даже и не удовлетворять всем предписаниям закона; необходимо только, чтобы несоблюдение подобной формальности не влекло за собою полной ничтожности самого акта*(330).