§ 7. Преступления против установленного порядка внешнеэкономической деятельности

Незаконные экспорт из Российской Федерации или передача сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, незаконное выполнение работ (оказание услуг), которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, вооружения и военной техники (ст.

Часть 1 ст. 189 УК устанавливает ответственность за незаконные экспорт из Российской Федерации или передачу иностранной организации или ее представителю сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, незаконное выполнение работ для иностранной организации или ее представителя либо незаконное оказание услуг иностранной организации или ее представителю, которые заведомо для виновного могут быть использованы при создании вооружения и военной техники и в отношении которых установлен экспортный контроль (при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных ст. 2261 и 275 УК).

Под экспортным контролем закон понимает комплекс мер, обеспечивающих реализацию установленного самим законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ порядка осуществления внешнеэкономической деятельности в

314 Вестник Банка России. 2005. № 17.

315

СЗ РФ. 1999. № 30. Ст. 3774.

отношении товаров, информации, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности (прав на них), которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники либо при подготовке и/или совершении террористических актов.

Часть 1 ст.

Этот вид внешнеэкономической деятельности является лицензируемым. Объективная сторона преступления выражается в форме активного действия (одного из трех альтернативных). Преступление окончено с начала действий по передаче указанного имущества.

Субъект в данном преступлении специальный. Совершить это преступление может только лицо, являющееся участником внешнеэкономической деятельности. Согласно примечанию к ст. 189 УК под лицом, наделенным правом осуществлять внешнеэкономическую дея тельность, понимаются руководитель юридического лица, созданного в соответствии с законодательством РФ и имеющего постоянное место нахождения на территории РФ, а также физическое лицо, имеющее постоянное место жительства на территории РФ и зарегистрированное на территории РФ в качестве индивидуального предпринимателя.

С точки зрения субъективной стороны деяние характеризуется прямым умыслом. Диспозиция нормы специально указывает, что передача материалов, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, должна квалифицироваться отдельно, по ст. 275 УК. Так же обстоит дело и с несанкционированной передачей через таможенную границу оружия и составных частей к нему. Такие деяния следует квалифицировать по ст. 2261 УК.

В ч. 3 ст. 189 УК предусмотрена ответственность за те же действия в отношении сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, работ (услуг), которые заведомо для лица, наделенного правом осуществлять внешнеэкономическую деятельность, могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки и в отношении которых установлен экспортный контроль.

Уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ (ст. 193 УК). С июня 2013 г. данная норма изложена в новой редакции. Согласно УК ответственность наступает за нарушение требований валютного законодательства РФ о зачислении денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ в крупном размере от одного или нескольких нерезидентов на счета резидента в уполномоченном банке или на счета резидента в банках, расположенных за пределами территории РФ, в установленном порядке, причитающихся резиденту в соответствии с условиями внешнеторговых договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, а равно нарушение требований валютного законодательства РФ о возврате в РФ на счета резидента в уполномоченном банке или на счета резидента в банках, расположенных за пределами территории РФ, в установленном порядке денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ в крупном размере, уплаченных одному или нескольким нерезидентам за не ввезенные на территорию РФ (не полученные на территории РФ) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

Статья 19 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном

регулировании и валютном контроле»устанавливает порядок репатриации резидентами иностранной валюты и валюты РФ. При осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено самим Законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить:

1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;

2) возврат в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные в РФ (неполученные на территории РФ) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

Раскрывая основные понятия, Закон предполагает отнесение следующих категорий лиц к резидентам:

а) физические лица, являющиеся гражданами РФ, за исключением граждан РФ, постоянно проживающих в иностранном государстве не менее одного года, в том числе имеющих выданный уполномоченным государственным органом соответствующего иностранного государства вид на жительство, либо временно пребывающих в иностранном государстве не менее одного года на основании рабочей визы или учебной визы со сроком действия не менее одного года или на основании совокупности таких виз с общим сроком действия не менее одного года;

б) постоянно проживающие в РФ на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством РФ, иностранные граждане и лица без гражданства;

в) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ;

г) находящиеся за пределами территории РФ филиалы, представительства и иные подразделения резидентов, указанных в поди, «в»;

д) дипломатические представительства, консульские учреждения РФ и иные официальные представительства РФ, находящиеся за пределами территории РФ, а также постоянные представительства РФ при межгосударственных или межправительственных организациях;

е) Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, которые выступают в отношениях, регулируемых Законом и принятыми в соответствии с ним иными федеральными законами и другими нормативными правовыми актами.

Нерезидентами РФ, как сейчас указано в тексте Закона, выступают:

а) физические лица, не являющиеся резидентами;

б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории РФ;

в) организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории РФ;

г) аккредитованные в РФ дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства указанных государств при межгосударственных или межправительственных организациях;

д) межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в РФ;

е) находящиеся на территории РФ филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов, указанных в поди, «б» и «в»;

ж) иные лица, не являющиеся резидентами.

В целях валютного контроля за экспортно-импортными сделками Закон требует оформления в срок паспорта сделки.

316

СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4859.

Предметом данного преступления являются денежные средства в иностранной валюте или валюте РФ в безналичной форме. Конститутивным признаком состава выступает их крупный размер. В соответствии с примеч. 1 к ст. 193 крупным размером признается совокупный доход за один год или однократный доход в размере 6 млн руб. Квалифицирующим признаком состава выступает особо крупный доход - 30 млн руб.

Посредством квалифицирующего признака, предусмотренного п. «г», ч. 2 ст. 193 УК, предпринята попытка соотнести положения данного состава с нормой, содержащейся в ст. 1732 УК. При этом само создание фиктивного юридического лица охватывается ст. 1732 УК, а дальнейшие действия по его использованию требуют совокупности с ч. 2 ст. 193 УК.

Субъект в данном преступлении общий. Субъективная сторона выражается в вине, которая ограничивается умышленной формой.

Совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ на счета нерезидентов с использованием подложных документов (ст. 193 1 УК).

Эта новелла была включена в УК также в рамках пакетного закона, направленного на противодействие незаконным финансовым операциям. Уголовная ответственность вводится за совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ на банковские счета одного или нескольких нерезидентов с представлением кредитной организации, обладающей полномочиями агента валютного контроля, документов, связанных с проведением таких операций и содержащих заведомо недостоверные сведения об основаниях, о целях и назначении перевода. Предметом данного преступления являются денежные средства в иностранной валюте или валюте РФ. Поскольку речь в диспозиции нормы идет о переводе денежных средств на банковские счета, можно сделать вывод о том, что речь в данном случае идет о совершении операций с безналичными средствами.

Отдельного пояснения требует общее понятие валютной операции, поскольку именно ее совершение образует объективную сторону деяния при наличии способа, являющегося обязательным признаком данного состава. К валютным операциям теперь относятся рублевые переводы резидентов (т. е. российских организаций, а также постоянно проживающих в России российских граждан и лиц без гражданства) с:

- российского счета резидента на заграничный счет другого резидента;

- заграничного счета резидента на российский счет другого резидента;

- заграничного счета резидента на заграничный счет того же или другого резидента.³'

К кредитным организациям, обладающим полномочиями агента валютного контроля, следует относить уполномоченные банки (п. 3 ст. 22 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле»), т. е. кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством РФ и имеющие право на основании лицензий Центрального банка РФ осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте.

Крайне интересен вопрос о том, как следует соотносить положения ст. 1931 УК с положениями ст. 187 УК, а также ст. 327 УК. Статья 187 УК устанавливает ответственность за изготовление в целях сбыта или сбыт поддельных платежных документов.

Для целей рассматриваемой статьи определяющей будет Инструкция Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-Й «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением».³'8 В соответствии с п. 31 данной Инструкции в уполномоченный банк предоставляется распоряжение о переводе денежных средств, а также иные требуемые документы, связанные с проведением валютной операции. Перечень этих документов разнится в зависимости от содержания распоряжения и характера сделки. Далее в уполномоченном банке происходит оформление паспорта сделки. Из всего

317 Орлова Е. Изменения в валютном законодательстве // Налоговый вестник. 2013. №9. С. 18.

318 Вестник Банка России. 2012. 17 авг.

изложенного выше в узком смысле слова платежным документом является вышеупомянутое распоряжение. 319 Однако по смыслу диспозиции нормы, предусмотренной ст. 1931 УК, объективную сторону преступления будет образовывать лишь использование поддельного платежного документа. Таким образом, возможна лишь реальная совокупность преступлений, предусмотренных ст. 187 и 1931 УК, что предполагает вменение их в совокупности. Идеальная их совокупность невозможна.

Иначе следует рассматривать ситуацию с отграничением ст. 327 УК. Предметом этого преступления может выступать официальный документ, т. е. документ, предоставляющий права или освобождающий от обязанности. Такие документы могут сопровождать распоряжение о переводе. Представляется, что, как более тяжкий состав, ст. 1931 УК в этом случае поглотит ч. 3 ст. 327 УК, а в случае с ч. 1 ст. 327 УК будет применяться в силу реальной совокупности.

Необходимо отметить, что, как и в ст. 193 УК, законодатель установил крупный и особо крупный размеры (6 млн и 30 млн руб. соответственно) в примечании к ст. 1931 УК. Однако в данном случае эти характеристики предмета обладают свойствами квалифицирующего и особо квалифицирующего признаков.

Уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации или физического лица (ст. 194 УК) . Контрабанда наличных денежных средств и /или денежных инструментов (ст. 200 1 УК). Несмотря на то что первая из перечисленных статей давно существует в УК, а вторая является новеллой, рассматривать их необходимо в системе, так как обе восполняют лакуны в регулировании внешнеэкономических отношений, возникшие после исключения из УК ст. 188.

Из числа ранее рассматривавшихся в качестве субъектов контрабанды лиц, являющихся адресатами таможенного контроля (разд. 3 Таможенного кодекса Таможенного союза),320 на сегодняшний день субъектами преступления остаются лишь декларанты и перемещающие товар незаконно применительно к деянию, охватываемому ст. 194 УК, и декларанты - физические лица и иные обязанные уплачивать платежи лица, как это понимает ст. 2001 УК.

В соответствии со ст. 70 ТК ТС к таможенным платежам относятся:

1) ввозная таможенная пошлина;

2) вывозная таможенная пошлина;

3) налог на добавленную стоимость, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию таможенного союза;

4) акциз (акцизы), взимаемый (взимаемые) при ввозе товаров на таможенную территорию таможенного союза;

5) таможенные сборы.

В соответствии со ст. 79 ТК ТС плательщиками таможенных пошлин, налогов являются декларант или иные лица, на которых в соответствии с ТК ТС, международными договорами государств - членов Таможенного союза и/или законодательством государств - членов Таможенного союза возложена обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов.

Согласно п. 6 ч. 1 ст. 4 ТК ТС декларант - это лицо, которое декларирует товары либо от имени которого декларируются товары.

В соответствии со ст. 186 ТК ТС декларантами могут быть:

1) лицо государства - члена Таможенного союза:

- заключившее внешнеэкономическую сделку либо от имени (по поручению) которого эта сделка заключена;

- имеющее право владения, пользования и/или распоряжения товарами - при отсутствии внешнеэкономической сделки;

319 Положение Банка России от 19 июня 2012 г. № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств» // Вестник Банка России. 2012. 28 июня.

32θ Таможенный кодекс Таможенного союза (приложение к Договору о Таможенном кодексе Таможенного союза, принятому Решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС на уровне глав государств от 27 ноября 2009 г. № 17) // СЗ РФ. 2010. № 50. Ст. 6615.

2) иностранные лица:

- физическое лицо, перемещающее товары для личного пользования;

- лицо, пользующееся таможенными льготами в соответствии с гл. 45 ТК ТС;

- организация, имеющая представительство, созданное на территории государства - члена Таможенного союза в установленном порядке, - при заявлении таможенных процедур временного ввоза, реэкспорта, а также таможенной процедуры выпуска для внутреннего потребления только в отношении товаров, ввозимых для собственных нужд таких представительств;

- лицо, имеющее право распоряжаться товарами не в рамках сделки, одной из сторон которой выступает лицо государства - члена Таможенного союза;

3) для заявления таможенной процедуры таможенного транзита кроме указанных выше лиц также:

- перевозчик, в том числе таможенный перевозчик;

- экспедитор, если он является лицом государства - члена Таможенного союза.

Объективную сторону преступления, предусмотренного ст. 194 УК, образует

бездействие в виде уклонения от уплаты таможенных платежей. Обязанность уплачивать таможенные платежи может возникать у нескольких категорий лиц. К ним относятся:

1) таможенный представитель. Ответственность декларанта и таможенного представителя за уплату таможенных пошлин, налогов связана с декларированием, поэтому она возникает с момента декларирования товаров;

2) владелец склада временного хранения, владелец таможенного склада, если по его вине товары были выданы со склада без разрешения таможенного органа;

3) перевозчик или экспедитор (при нарушениях условий таможенной процедуры таможенного транзита, а именно при недоставке иностранных товаров в установленное таможенным органом место доставки в случае передачи без разрешения таможенного органа);

4) в случае незаконного перемещения товаров через таможенную границу - как лицо, незаконно перемещающее товары, так и лицо, участвующее в незаконном перемещении, если они знали или должны были знать о незаконности такого перемещения, а при ввозе товаров на таможенную территорию Таможенного союза - также лица, которые приобрели в собственность или во владение незаконно ввезенные товары, если в момент приобретения они знали или должны были знать о незаконности ввоза;

5) в случаях, когда необходимо уплатить таможенные пошлины, налоги для приобретения товаров, условно выпущенных на территории РФ в соответствии с таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления, статуса товаров Таможенного союза, такая уплата может производиться декларантом (его правопреемником) или иным лицом, у которого эти товары находятся в законном владении.

Важно отметить, что ответственность за неуплату таможенных пошлин, налогов у названных лиц наступает только в перечисленных случаях. Определив плательщиков, законодатель тем самым исключил возможность уплаты таможенных платежей третьими

лицами.321

Таким образом, нести ответственность по ст. 194 УК будут как обычные физические лица, так и выполняющие управленческие функции в организациях, обязанных уплачивать пошлины. Момент окончания преступления в этом случае будет разниться в зависимости от того, о каком именно лице идет речь. Так, если декларант будет нести ответственность либо с момента внесения ложных сведений в декларацию, либо с момента истечения срока на уплату таможенных платежей, то при незаконном ввозе товара ответственность наступает с момента перемещения товара на таможенную территорию Таможенного союза (ст. 2 ТК ТС).

Конститутивным признаком состава преступления, предусмотренного ст. 194 УК, является крупный размер неуплаченных платежей, составляющий в соответствии с примечанием к статье 1 млн руб. (особо крупный - 3 млн руб.). При этом исчислению подлежат

^21 Комментарий к Федеральному закону от 27 ноября 2010 г. №311-Ф3 «О таможенном регулировании в Российской Федерации» / под ред. С. А. Овсянникова, Г. Н. Комковой (СПС «КонсультантПлюс»),

платежи как за отдельную партию товара, так и за несколько партий товара. Последний вариант охватывает лишь те случаи, когда в разные партии товара относится товар в несобранном, разобранном или некомплектном виде, а также в иных схожих случаях, но при наличии единого для данного товара классификационного кода по ТН ВЭД ТС.322

Не подлежат декларированию лишь товары, ввозимые физическими лицами для собственных нужд в установленном законом порядке. Порядок перемещения товаров для личного пользования утвержден Соглашением между Правительством РФ, Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Казахстан от 18 июня 2010 г. «О порядке перемещения физическими лицами товаров для личного пользования через таможенную границу таможенного союза и совершения таможенных операций, связанных с их

выпуском». 323

Субъект преступления в данном случае общий - любое лицо, обязанное уплачивать платежи. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.

С исключением из текста закона ст. 188 УК у судов возник вопрос о том, требуется ли переквалификация деяний при наличии признаков преступления, предусмотренного ст. 194 УК. Верховный Суд РФ высказал по этому поводу мнение о невозможности любого изменения квалификации (фактически о невозможности применения обратной силы) в данном случае.324 Такое решение представляется неверным, поскольку в данном случае, по нашему мнению, вообще не произошло декриминализации деяния. Обратная сила может рассматриваться, если деяние декриминализируется.

Как и введение ст. 1931 УК, включение ст. 2001 УК было обусловлено попыткой РФ изменить свой статус в рамках ФАТФ (Financial Action Task Force, TATF ). Большой объем комплексных мер, предпринятых Россией в части противодействия отмыванию денег, был оценен, что позволило нашей стране в октябре 2013 г. изменить свой статус в этой неправительственной организации и выйти из состава наблюдаемых государств.

В частности, действия, направленные на противодействие вывозу за границу наличной валюты, также следует относить к улучшающим общую обстановку в этой сфере.

Предметом данного преступления выступают наличные денежные средства, как в валюте РФ, так и в иностранной валюте, а также денежные инструменты. К последним примеч. 5 к ст. 2001 УК относит дорожные чеки, векселя, чеки (банковские чеки), а также ценные бумаги в документарной форме, удостоверяющие обязательство эмитента (должника) по выплате денежных средств, в которых не указано лицо, кому осуществляется такая выплата. Под наличными денежными средствами понимаются денежные знаки в виде банкнот и казначейских билетов, монет, за исключением монет из драгоценных металлов, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в государствах - членах Таможенного союза или иностранных государствах (группе иностранных государств), включая изъятые либо изымаемые из обращения, но подлежащие обмену на находящиеся в обращении денежные знаки.

Порядок перемещения этих валютных ценностей установлен Договором о порядке перемещения физическими лицами наличных денежных средств и/или денежных инструментов через таможенную границу Таможенного союза (подписан в г. Астане 5 июля 2010 г.).225 в

322 p_euιemte Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля 2012 г. № 54 «Об утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической дея тельности Таможенного союза и Единого таможенного тарифа Таможенного союза» // Таможенный вестник. 2012. № 17.

323 СЗ РФ. 2012. № 36. Ст. 4866.

324 Ответы на вопросы, поступившие из судов, по применению федеральных законов от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ» и от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ и отдельные законодательные акты РФ» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27 июня 2012 г.)//ВВС РФ. 2012. № 11.

325

Решение Межгосударственного Совета ЕврАзЭС от 5 июля 2010 г. №51 «О Договоре о порядке

частности, в этом международно-правовом акте указывается, что ввоз физическим лицом наличных денежных средств и/или дорожных чеков на таможенную территорию Таможенного союза осуществляется без ограничений в следующем порядке (ст. 3):

- при единовременном ввозе наличных денежных средств и/или дорожных чеков на общую сумму, равную либо не превышающую в эквиваленте 10 тыс. долларов США, указанные денежные средства и/или дорожные чеки не подлежат таможенному декларированию в письменной форме;

- при единовременном ввозе наличных денежных средств и/ или дорожных чеков на общую сумму, превышающую в эквиваленте 10 тыс. долларов США, указанные денежные средства и/или дорожные чеки подлежат таможенному декларированию в письменной форме путем подачи пассажирской таможенной декларации на всю сумму ввозимых наличных денежных средств и/или дорожных чеков.

Конститутивным признаком состава в данном случае также выступает крупный размер перемещаемых средств, который в соответствии с примеч. 1 к рассматриваемой статье определяется в качестве двукратного превышения разрешенной к недекларируемому перемещению суммы.

Особо крупный размер в данном случае определяется через пятикратное превышение и служит квалифицирующим признаком.

Законодатель особо подчеркнул, что в данном случае речь идет о сумме, превышающей размер разрешенного к вывозу, т. е. она подлежит уменьшению на легально вывозимую сумму.

Преступление окончено с момента перемещения денежных средств через таможенную границу ТС, как ее понимает ст. 2 ТК ТС.

К очевидным промахам законодателя следует отнести включение в п. «б» ч. 2 ст. 2001 УК в качестве квалифицирующего признака группы лиц и невключение группы лиц по предварительному сговору и организованной группы.

Субъект преступления в данном случае также является общим, потому что закон не предъявляет к нему дополнительных требований. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом.