§ 4. Преступления против общественной нравственности в сфере сексуальных отношений

Вовлечение в занятие проституцией (ст. 240 УК). Под проституцией понимается систематическое вступление во внебрачные сексуальные отношения с любыми, как правило, разными лицами с целью получения имущественного вознаграждения.

⁴⁴⁸ Такая квалификация в настоящий момент приведет к назначению несправедливого наказания за такое деяние, так как санкция ст. 266 УК существенно мягче по сравнению с санкцией ст. 238 УК (в ред. Федерального закона от 7 декабря 2011 г. №420-ФЗ (СЗ РФ. 2011. №50. Ст. 7362)). Для того чтобы не нарушался принцип справедливости, санкцию ст. 266 УК нужно привести в соответствие со степенью общественной опасности предусмотренного в ней деяния.

⁴⁴⁹ в учебной литературе высказаны и иные точки зрения. Например, предлагается квалифицировать такие случаи по ст. 236 УК (Уголовное право. Особенная часть / отв. ред. И. Я. Козаченко. Г. П. Новоселов. М., 2013. С. 591) или по совокупности ст. 236 и 238 УК (Уголовное право / отв. ред. И. А. Подвойкина. Е. В. Серегина, С. И. Улезько. Т. 2. С. 551).

линии поведения. Во многих странах мира проституция остается негативным явлением, однако меры воздействия со стороны государства различаются. В Российской Федерации занятие проституцией рассматривается как административное правонарушение (ст. 6.11 КоАП).

Непосредственным объектом рассматриваемого преступления является общественная нравственность в сфере сексуальных отношений. Дополнительными объектами преступления могут быть телесная неприкосновенность, здоровье и физическая свобода человека.

Традиционно занятие проституцией связывается с торговлей своим телом только женщинами. Однако закон не рассматривает такое занятие как исключительную женскую функцию, и поэтому потерпевшими могут выступать лица мужского и женского пола.

Объективная сторона преступления выражается в двух альтернативных формах: а) в вовлечении в занятие проституцией; б) в принуждении к продолжению занятия проституцией.

Вовлечение в занятие проституцией означает совершение умышленных действий, направленных на формирование у другого лица желания систематически вступать в сексуальные отношения с разными людьми за плату. Закон не оговаривает конкретные способы вовлечения, и поэтому к ним могут относиться как вербальные действия (уговоры, обещания, обман), так и понуждающие действия (шантаж, угрозы отобрания или уничтожения имущества, использование зависимого состояния). Применение психического или физического насилия образует квалифицирующий признак вовлечения в занятие проституцией (и. «а» ч. 2 ст. 240 УК).

Под принуждением к продолжению занятия проституцией понимаются умышленные действия, совершенные с целью заставить потерпевшую (-его) отказаться от желания прекратить занятие проституцией. В отличие от способов вовлечения в занятие проституцией способы принуждения к продолжению занятия проституцией включают только понуждающие действия. Ими могут быть угрозы распространения позорящих сведений, угрозы уничтожения или повреждения имущества, угрозы причинения вреда иным законным интересам потерпевшей (-его) путем использования зависимого состояния, постановка потерпевшей (-его) в такие условия, в которых она (он) лишена (-ен) возможности отказаться от продолжения занятия проституцией (например, изъятие личных документов, ограничение личной свободы). Если принуждение к продолжению занятия проституцией совершается путем физического или психического насилия, то такие действия квалифицируются по и. «а» ч. 2 ст. 240 УК.

Состав преступления формальный, поэтому преступление признается оконченным с момента совершения действий, направленных на вовлечение другого лица в занятие проституцией или на принуждение к продолжению занятия проституцией, независимо от того, удалось ли виновному склонить это лицо к началу занятия проституцией или принудить к продолжению этого занятия.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Корыстный мотив не является обязательным признаком состава преступления, хотя в подавляющем большинстве случаев оно совершается из корыстных побуждений.

Субъектом преступления является лицо, достигшее 16-летнего возраста.

В ст. 240 УК содержится несколько квалифицирующих и особо квалифицирующих признаков. В ч. 2 этой статьи ими являются совершение преступления: а) с применением насилия или с угрозой его применения; б) с перемещением потерпевшего через Государственную границу РФ или с незаконным удержанием его за границей; в) группой лиц по предварительному сговору. В ч. 3 признаками являются совершение преступления

организованной группой лиц либо в отношении несовершеннолетнего.

Рассмотрим некоторые из этих признаков. Насилие как способ совершения данного преступления (п. «а» ч. 2) выступает в двух формах. К первой форме относится применение физического насилия в виде нанесения побоев, совершения иных насильственных действий, причиняющих физическую боль, незаконное лишение свободы, причинения легкого и средней тяжести вреда здоровью (в случае причинения тяжкого вреда здоровью содеянное требует дополнительной квалификации по ст.

По и. «б» ч. 2 ст. 240 УК деяние квалифицируется в тех случаях, когда перемещение потерпевшего через Государственную границу РФ или удержание его за границей обманным, насильственным или иным путем совершаются в целях вовлечь или принудить лицо к оказанию платных сексуальных услуг за пределами РФ.

Одним из особо квалифицирующих признаков данного преступления является его совершение в отношении несовершеннолетнего, т. е. лица, не достигшего 18-летнего возраста. При этом потерпевшим будет признаваться и лицо, не достигшее 14-летнего возраста. Важно, чтобы виновный осознавал либо сознательно допускал указанные возрастные признаки потерпевшего.

Данное преступление нужно отграничивать от изнасилования, насильственных действий сексуального характера и понуждения к действиям сексуального характера. Главное отличие видится в результате, к которому стремится преступник. Если он посредством вышеуказанных действий стремится склонить потерпевшую (-его) к половому акту или иным сексуальным действиям с виновным или его соучастником, то вменяется ст. 131 или 132 УК, если с неопределенным кругом лиц за плату - ст. 240 УК.

Незаконное распространение и оборот порнографических материалов или предметов (ст. 242 УК). Женевская конвенция «О борьбе с распространением и торговлей порнографическими изделиями», принятая в 1923 г., признает такие действия конвенциональным преступлением. Распространение порнографии не только подрывает основы общественной нравственности и культуры, но и является питательной средой для роста общеуголовных преступлений.

Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, обеспечивающие нравственные и культурные основы сексуального поведения в обществе, дополнительными объектами - законный порядок перемещения предметов через Государственную границу, нравственно-психическое развитие несовершеннолетних.

К предмету преступления относятся порнографические материалы или предметы. В России на сегодняшний день отсутствует легальное определение порнографии в нормативных правовых актах федерального уровня. Это существенно затрудняет ее отграничение от изделий эротического характера, оборот которых не запрещен.450

В научной литературе под порнографией понимается изображение половых отношений людей 451 _c акцентом на физическом контакте половых органов, имеющее грубо натуралистический, откровенно непристойный и циничный характер.452 Порнография может быть воплощена в материалах и иных предметах. К ней относятся печатные издания (журналы, газеты, книжные издания), изображения (картины, открытки, фотографии, рисунки, скульптурные изделия), кино- и видеоматериалы (фильмы, клипы и т. п., записанные на

⁴⁵⁰ Статьи 8, 37 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации». - Незаконный оборот материалов эротического характера при наличии соответствующих условий нужно квалифицировать по ст. 171 УК.

⁴⁵¹ Сексуальных контактов между' людьми, между людьми и животными, между живыми людьми и мертвыми.

⁴⁵² Материалы и предметы с изображением человеческого тела и его частей, изготовленные в медицинских или научных целях, к порнографии не относятся (например, медицинские атласы).

материальном носителе), иные предметы (специально изготовленные приспособления для удовлетворения полового влечения, например, куклы - заместители полового партнера, макеты половых органов).

От порнографии нужно отграничивать произведения эротического характера, которые также служат удовлетворению сексуального интереса и повышению чувственности человека, но в отличие от порнографии достигают таких эффектов посредством эстетической формы. Если для порнографии самоцелью является изображение полового акта и других сексуальных действий, то эротика выступает фрагментом художественного произведения и предназначена усилить эмоциональное восприятие такого произведения с использованием изображений сексуального характера.

Объективная сторона преступления характеризуется альтернативно следующими незаконными453 умышленными действиями в отношении порнографических материалов или предметов: 1) изготовление в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования;

2) перемещение через Государственную границу РФ в тех же целях;

3) распространение; 4) публичная демонстрация; 5) рекламирование.

Под изготовлением понимается создание порнографических материалов или предметов в виде оригинала или копии с него, в единичном или множественном количестве, в целях их распространения, публичной демонстрации или рекламирования. Способ изготовления, как правило, на квалификацию не влияет, за исключением примитивного, имеющего оскорбительный или клеветнический характер. Изготовление порнографии в целях личного использования не влечет уголовной ответственности.

Перемещением через Государственную границу РФ является ввоз на территорию РФ или вывоз за ее пределы порнографических материалов или предметов, независимо от способов такого перемещения (тайно, открыто, путем обмана, посредством почтового отправления и т. и.) в вышеуказанных целях. Совершение указанных действий с целью личного использования не влечет уголовной ответственности.

Распространением порнографии признается возмездная или безвозмездная передача соответствующих материалов и предметов одному или нескольким лицам различными способами (продажа, дарение, обмен, передача в аренду, в счет уплаты долга, посылка по почте, в том числе по электронной в виде SMS-, MMS-сообщений, путем совместного просмотра хотя бы с одним посторонним лицом). В отдельных случаях совершение таких действий не влечет уголовной ответственности (например, совместный просмотр порнографического видеофильма супругами или знакомыми, приобретенного исключительного для совместного пользования).

Публичной демонстрацией является показ порнографических материалов и предметов для широкого круга лиц, например, путем кино-и/или видеопроката.

Рекламирование порнографических материалов или предметов означает их выставление для всеобщего обозрения, направленное на формирование или поддержание к ним интереса у неопределенного круга лиц. Способы рекламирования могут быть любые (публичные выступления, плакаты, листовки, наружная реклама, установка на транспортных средствах). Если рекламирование порнографии осуществляется с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-коммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), содеянное образует квалифицированный состав преступления, предусмотренный и. «б» ч. 3 ст. 242 УК.

Состав рассматриваемого преступления является формальным, поэтому оно признается оконченным с момента совершения любого из действий, перечисленных в диспозиции ст. 242 УК. Так, изготовление считается оконченным преступлением в момент создания хотя бы

⁴⁵³ Признак незаконности действий с предметами порнографии подразумевает альтернативу в форме законных действий. Однако в российском законодательстве отсутствуют законные правила оборота таких предметов, и поэтому можно сделать однозначный вывод о том, что оборот порнографии в России полностью запрещен.

единичного экземпляра порнографических материалов или предметов с целью их распространения, публичной демонстрации или рекламирования, перемещение через Государственную границу- с момента их пересечения границы с той же целью, распространение - с момента передачи хотя бы одному лицу, публичная демонстрация и рекламирование - с момента выставления порнографических материалов или предметов на всеобщее обозрение.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Если деяние совершается путем изготовления или перемещения через Государственную границу РФ порнографических материалов или предметов, то обязательным признаком является наличие специальной цели - их распространение, публичная демонстрация или рекламирование. 454 Мотивы преступления имеют факультативный характер, в том числе и корыстные побуждения. Хотя корыстные побуждения, как правило, лежат в основе формирования умысла при совершении вышеуказанных действий с извлечением дохода в крупном размере (и. «в» ч. 3 ст. 242 УК), они и в этом особо квалифицированном составе остаются факультативным признаком его субъективной стороны.

Субъектом преступления является лицо, достигшее 16-летнего возраста, но при совершении этого преступления в отношении несовершеннолетних (ч. 2 ст. 242 УК) субъектом преступления будет лицо, достигшее 18-летнего возраста.

В ст. 242 УК Федеральным законом от 29 февраля 2012 г. № 14-Ф3455 были включены следующие квалифицирующие признаки: распространение, публичная демонстрация или рекламирование порнографических материалов или предметов среди несовершеннолетних; вовлечение несовершеннолетнего в оборот порнографической продукции, совершенные лицом, достигшим 18-летнего возраста (ч. 2).

Фактически в ч. 2 ст. 242 УК предусмотрены два разных состава преступления. Первым из них охватывается преступление, совершенное путем распространения, публичной демонстрации или рекламирования порнографических материалов или предметов среди более узкого круга потерпевших - несовершеннолетних, т. е. лиц, достигших 14-летнего возраста, но не достигших 18-летнего возраста. В то же время показ или совместный просмотр порнографических материалов или предметов, как частный случай их распространения, представляет собой интеллектуальный способ совершения развратных действий. Поэтому если потерпевший в возрасте от 14 до 16 лет не достиг половой зрелости, то нужно вменять ч. 1 ст. 135 УК, но если достиг - то ч. 2 ст. 242 УК. С учетом того, что санкция ч. 2 ст. 242 УК более строгая по сравнению с санкцией ч. 1 ст. 135 УК, такая квалификация будет несправедливой. Но и квалификация таких действий по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 242 и 135 УК, также не представляется оптимальной, так как, если преступление предусмотрено общей и специальной нормами, совокупность преступлений отсутствует и уголовная ответственность наступает по специальной норме (ст. 17 УК). 456 р_сли такие действия совершены в отношении двух и более лиц, не достигших 16-летнего возраста и половой зрелости, нужно вменять ч. 3 ст. 135 УК.

Второй состав охватывает преступление, совершенное путем вовлечение несовершеннолетнего в оборот порнографической продукции. Способы вовлечения могут быть разные (уговоры, обещания, обман, угрозы), но если при этом применяется физическое или психическое насилие, содеянное квалифицируется по совокупности со статьей,

⁴⁵⁴ Приобретение и хранение порнографических материалов или предметов с этими же целями образует приготовление к их распространению, т. е. к преступлению небольшой тяжести, и в силу ст. 15 УК не влечет уголовной ответственности.

⁴⁵⁵ СЗ РФ. 2012. № 10. Ст. 1162.

⁴⁵⁶ Решением этой проблемы будет выбор из двух зол, т. е. нужно применять ч. 2 ст. 242 УК. Но оптимальным было бы повышение законодателем верхнего предела санкции ч. 1 ст. 135 УК.

предусматривающей ответственность за преступление против личности. 457 Вовлечение в оборот порнографической продукции в отношении вовлекающего следовало бы признавать оконченным преступлением с момента совершения несовершеннолетним любого из действий, предусмотренных в ч. 1 ст. 242 УК. При этом несовершеннолетний, который совершит эти действия, также подлежит ответственности по ч. 1 ст. 242 УК (достигший 16-летнего возраста). Но если оба лица (вовлекающий и вовлеченный) совместно совершат оборот порнографической продукции, то их действия нужно квалифицировать как совершенные по предварительному сговору группой лиц, т. е. по п. «а» ч. 3 ст. 242 УК.

В ч. 3 ст. 242 УК предусмотрены три особо квалифицирующих признака: а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-коммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»); в) с извлечением дохода в крупном размере.

В примечании к статье сказано, что доходом в крупном размере признается доход в сумме, превышающей 50 тыс. руб. Под доходом нужно понимать выручку от оборота порнографической продукции без вычета произведенных лицом расходов на его осуществление.