§ 2. Преступления должностных лиц, нарушающие гарантии осуществления экономической деятельности
Формирование привлекательного инвестиционного климата требует неукоснительного соблюдения гарантий осуществления экономической деятельности, проявляющихся в прозрачных и стабильных правилах ее осуществления, а также минимальном вмешательстве государственных органов.
Тем не менее государство было и останется постоянным регулятором рынка, устанавливая требования и обеспечивая публичный доступ к информации. Статья 8 Конституции РФ гарантирует на территории государства два взаимонаправленных принципа: единство экономического пространства и свободу экономической деятельности. Таким образом, государство, с одной стороны, обязано обеспечивать публичную сторону экономических отношений, с другой - обезопасить субъектов экономической деятельности от незаконного вмешательства своих должностных лиц.Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности (ст. 169 УК). С точки зрения объективной стороны состав преступления образует совершение хотя бы одного из перечисленных в норме действий: 1) активные действия по неправомерному отказу в регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя, а также бездействие - уклонение от такой регистрации; 2) аналогичное деяние, связанное с невыдачей специального разрешения (лицензии) на осуществление какого-либо вида деятельности; 3) ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы; 4) незаконное ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица.
Таким образом, можно отметить два факта. Во-первых, уточнения требует название нормы, поскольку иная деятельность юридического лица может быть и некоммерческой. Во-вторых, перечень деяний, образующих объективную сторону, является открытым. Любое незаконное ограничение самостоятельности или вмешательство со стороны специального субъекта образуют состав преступления.
Общее правило, касающееся отказа в регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя, сформулировано в ч. 1 ст. 23 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей». 27э Очевидно, что отказ по иным основаниям, кроме тех, которые закреплены в этом исчерпывающем перечне, незаконен.
Спорная ситуация возникает в случае, который охватывается п. 4 ст. 221 указанного Закона. Здесь предусмотрено, что не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве, либо не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью, или решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, либо не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью. Не допускается государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя физического лица, которое намерено осуществлять определенные виды предпринимательской деятельности, если данное физическое лицо имеет или имело судимость, подвергается или подвергалось уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, основ конституционного строя и безопасности государства, а также против общественной безопасности.
В данной норме содержатся основания, по которым регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя не допускается.
Предполагается, что это происходит на стадии приема документов. В то же время п. 48 Административного регламента предоставления Федеральной налоговой службой государственной услуги по государственной регистрации юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, утв. Приказом Минфина России от 22 июня 2012 г. № 87h,274 не содержит каких-либо оснований для отказа в приеме документов. Таким образом, все представленные документы, исходя из характера госуслуги, должны быть приняты.Представляется, что отказ в приеме документов в случае, когда не допускается регистрация предпринимательской деятельности, состава преступления не образует в силу отсутствия собственно воспрепятствования осуществлению предпринимательской деятельности.
Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»275 является основным актом, регулирующим выдачу специальных разрешений. Однако ст. 1 Закона содержит широкий перечень сфер, где лицензирование имеет свои особенности и отдельно регулируется. Любые действия в нарушение порядка выдачи лицензий могут образовывать объективную сторону данного состава.
Отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление какого-либо вида деятельности представляет собой активное действие. Он признается оконченным преступлением с момента его совершения.
Уклонение от выдачи разрешения - умышленное неисполнение лицом требуемой регламентом госуслуги обязанности, что означает юридическое бездействие. Нельзя согласиться с теми авторами, которые полагают, что уклонение может быть как в пассивной, так и в активной форме. 276 Преступление в таком случае является длящимся и считается
273 СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3431.
273 Российская газета. 2012. 7 сент.
275 СЗ РФ. 2011. № 19. Ст. 2716.
27(3 См., наир.: Комментарий к Уголовному' кодексу РФ (постатейный) / отв. ред. В. М. Лебедев. 13-е изд.,
совершенным с момента либо осуществления совокупности действий, которые делают невозможным исполнение обязанности, либо с момента наступления срока исполнения обязанности при наличии умысла на ее неисполнение.
Отдельного рассмотрения требует вопрос о том, что следует понимать под ограничением прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы.
За формулировкой УК кроются действия, при которых юридическим лицам какой-либо формы препятствуют в деятельности иначе, чем при регистрации или выдаче лицензии. Вероятно, идея законодателя состоит в неких специфических условиях конкурсов, требованиях при заключении государственных контрактов, издании определенных предписаний, ограничивающих действия рамками лишь отдельных организационно-правовых форм.
Разнообразие организационно-правовых форм помимо ГК РФ формируется целым рядом законов. Это разнообразие объясняется различием в способах управления организацией, в структуре участия, а также статусом имущества юридических лиц. В настоящий момент в России действует так называемый ОКОПФ (Общероссийский классификатор организационно-правовых форм). g этом подзаконном акте содержится исчерпывающий перечень форм с кодами для целей бухгалтерского учета.
Самостоятельную проблему составляет вопрос отграничения деяний, охватываемых ст. 169 УК, от злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК). С практической точки зрения это имеет принципиальное значение, поскольку воспрепятствование предпринимательской или иной деятельности представляет собой существенно менее тяжкое преступление. Кроме этого, основным объектом в этом случае выступают отношения, связанные с обеспечением законных прав и интересов при осуществлении предпринимательской деятельности. Субъектом преступления в ст. 169 УК, как и в ст. 285 УК, выступает должностное лицо. Б. В. Волженкин отмечал, что субъектом преступления в первом случае является лишь то лицо, которое имеет право на принятие соответствующих решений. По ст. 285 УК несут ответственность все остальные лица, которые не связаны с принятием таких
решений.278
С этим выводом следует согласиться, но основные сложности возникают именно при оценке последнего из описанных в диспозиции вариантов преступного поведения.
Так, Верховный Суд РФ в и. 18 Постановления Пленума от 16 октября 2009 г. № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий»279 указывает: «Под нарушением законных интересов граждан или организаций в результате злоупотребления должностными полномочиями или превышения должностных полномочий следует понимать, в частности, создание препятствий в удовлетворении гражданами или организациями своих потребностей, не противоречащих нормам права и общественной нравственности (например, создание должностным лицом препятствий, ограничивающих возможность выбрать в предусмотренных законом случаях по своему усмотрению организацию для сотрудничества)».Вероятно, разрешать данную коллизию стоит исключительно по правилу более специальной нормы, коей является ст. 169 УК.
Данное преступление может быть совершено умышленно. Содержание диспозиции
перераб. и доп. М., 2013. С. 221.
777 Общероссийский классификатор организационно-правовых форм ОК 028-2012 (утв. Приказом Госстандарта от 16 октября 2012 г. № 505-ст) // Официально не публиковался, доступен в СПС «КонсультантПлюс».
778 Уголовное право России. Особенная часть / под ред. Н. М. Кропачева, Б. В. Волжснкина, А. И. Бойцова. С. 702.
279
БВСРФ. 2009. № 12.
позволяет сделать вывод о том, что умысел в данном случае должен быть прямым.
Нельзя согласиться с мнением тех ученых, которые излишне широко толкуют этот вид преступной деятельности. Так, неверно полагать, что указанная конструкция вовсе не свидетельствует о том, что побуждением для совершения незаконных действий у должностного лица обязательно должно быть желание причинить вред правам и законным интересам лица именно потому, что организация относится к той, а не иной организационно-правовой форме или форме собственности. Понятие формы собственности категорически отличается от понятия организационно-правовой формы. Кроме этого, невозможно относить приводимые примеры (в частности требование сдавать в аренду помещения только лицам, чьи учредители имеют постоянную регистрацию на территории области) к указанной форме преступного поведения.
Эти случаи следует рассматривать, скорее, как следующие из альтернативных действий, образующих объективную сторону состава по ст. 169 УК (незаконное ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица).Такое толкование расширяет и без того широкий перечень составообразующих признаков. Однако оно же порождает и сложности с квалификацией, связанные с конкуренцией с целым рядом составов, в первую очередь из числа должностных и антимонопольных.
Субъектом данного преступления является должностное лицо, использовавшее свое служебное положение.
Часть 2 ст. 169 УК содержит два квалифицированных состава. Во-первых, если указанные действия совершены в нарушение вступившего в законную силу судебного акта, что подразумевает по общему правилу наличие решения арбитражного суда, признающего незаконными действия должностного лица. При этом содержанием умысла субъекта должно охватываться наличие такого акта. Во-вторых, если они причинили крупный ущерб.
Регистрация незаконных сделок с землей (ст. 170 УК). Объективная сторона данного состава складывается из трех альтернативных действий. Состав является формальным.
Первым возможным вариантом преступного поведения является регистрация заведомо незаконных сделок с землей. Земельные участки, будучи недвижимым имуществом, требуют обязательной государственной регистрации (ст. 130, 131 ГК РФ) права собственности или иного вещного права на них. Необходимо отметить определенную техническую погрешность нормы в этой части, так как регистрируется в данном случае не сама сделка, а право на объект. Все записи такого рода производятся в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ЕГРПН), неотъемлемой частью которого являются также дела с правоустанавливающими документами. 280 Субъектом данного преступления, очевидно, следует считать лицо, имеющее право осуществить саму регистрацию, т. е. государственного регистратора. Особую сложность для квалификации представляет то обстоятельство, что должностное лицо в этом случае не просто умышленно нарушает правила ведения ЕГРПН, а регистрирует заведомо для него незаконную сделку, т. е. действует с прямым умыслом, осознавая отсутствие оснований регистрации права. Сделки признаются незаконными на основании действующего гражданского и земельного законодательства. К таковым, безусловно, следует относить ничтожные сделки, а также оспоримые сделки при наличии судебного решения. В случае если сделка в принципе отсутствовала, действия должностного лица должны быть квалифицированы по ст. 285 УК. Окончено преступление с момента внесения регистратором записи в ЕГРПН.
Состав преступления также образует совершенное с прямым умыслом искажение сведений государственного кадастра недвижимости. Государственный кадастр недвижимости является систематизированным сводом сведений об учтенном недвижимом имуществе, а также сведений о прохождении Государственной границы РФ, о границах между субъектами РФ, границах муниципальных образований, границах населенных пунктов, о территориальных
280 федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3594.
зонах и зонах с особыми условиями использования территорий, иных предусмотренных законом сведений. Государственный кадастр недвижимости является федеральным государственным информационным ресурсом. 281 Искажение представляет собой внесение любых недостоверных сведений в кадастр, а также уничтожение имеющихся там записей.
Третьей формой преступной деятельности является умышленное занижение размеров платежей за землю. В соответствии со ст. 65 Земельного кодекса РФ использование земли в РФ является платным. Сегодняшнее законодательство предусматривает два вида платежей: земельный налог и арендная плата. Основой определения налоговой базы для земельного налога является кадастровая стоимость земли. Она же лежит в основе определения размера арендных платежей за землю, если арендодателем является государство. Таким образом, ответственность за данное деяние будет нести лицо, определяющее для данного участка размер его кадастровой стоимости.
Объективная сторона предполагает наличие способа совершения преступления - использования своего служебного положения должностным лицом.
В субъективную сторону данного состава кроме прямого умысла входят два альтернативных мотива: корыстная и иная личная заинтересованность.