1.1. Пенализация общественно опасных деяний как стадия уголовно-правовой борьбы с преступностью

1              Прозументов Л.М., Шеслер Л.В. Криминология. Общая часть. Красноярск, 1997. С. 44 - 45.

2              Само употребление термина «борьба с преступностью» не является бесспорным.

Посягательство на отношения, охраняемые нормами уголовного права, является преступлением. Совокупность таких посягательств (преступлений) обнаруживает нехарактерные отдельным ее элементам свойства (статистическая закономерность, взаимосвязь составляющих, значительная самостоятельность в отношении породивших ее причин, наличие структуры и ряда образующих факторов1).

Среди отечественных криминологов нет единства мнений относительно понятия борьбы с преступностью. Мы разделяем позицию, согласно которой это социально-политическая деятельность, осуществляемая государством и обществом на основе материалистического понимания преступности и ее причин1. Исходя из такого понимания, не следует сводить ее лишь к применению уголовно-правовых мер, кары за совершенное преступление2. В то же время не стоит смешивать ее с более широким понятием «реагирования на преступность»3. Представляется, что борьба с преступностью это широкое собирательное понятие, включающее все средства и методы воздействия на преступность, вырабатываемые в процессе осуществления уголовной политики. Субъектами борьбы выступают государственные и негосударственные организации, социальные группы и отдельные граждане.

именно такое состояние данного лица - одна из важнейших задач борьбы с преступностью (Криминология: Учебник для вузов / Под ред. А.И. Долговой. М., 2002. С. 381). В-третьих, констатация невозможности окончательной победы над преступностью в настоящее время не должна влечь отказ от борьбы вообще. Так же, например, как сходные обстоятельства не влекут отказа от борьбы со СПИДом, наркоманией, коррупцией и т.п.

1              Кудрявцев В.П. Современные тенденции в криминологии // Советское государство и право. 1974. №З.С. 141.

2              См.: Кузнецова Н.Ф. Уголовно-правовые нормы в борьбе с преступностью // Тр. Моск.высш.шк.милиции МВД СССР.

3              Последняя включает в себя разные по характеру и направленности типы реакций. Это могут быть: а) непринятие преступности и отрицательное отношение к преступникам; б) частичное непринятие или противоречивое отношение к различным криминальным проявлениям и их субъектам; в) солидарность с теми, кто совершает преступление, их оправдание и даже стремление к подражанию; г) стремление к компромиссу и в определенных случаях - вступление в сделки с преступниками. Иными словами, понятием реагирования охватываются такие типы реакций, как борьба с преступностью, компромиссы, переход на сторону тех, кто совершает преступления (Долгова А.И. Преступность в России и проблемы борьбы с ней. М., 2001. С.38).

4              См., например: Герцензон А.А. Уголовное право и социология. М, 1970; Дагель П.С. Проблемы советской уголовной политики. Владивосток, 1982.

Являясь одним из важнейших направлений деятельности государства, борьба с преступностью осуществляется в рамках социальной политики. В теории права под ней понимают основанные на научном познании объективных закономерностей развития общества направления деятельности государственных органов, общественных организаций и отдельных граждан, регулирующие определенную сферу отношений между обществом   в целом и его   членами4. В борьбе с преступностью эти направления предполагают использование самого широкого комплекса средств и мероприятий, - таких, как повышение материального благосостояния граждан, организация занятости населения, повышение уровня правосознания граждан, развитие образовательной и социальной инфрастуктуры и многих других.

Та часть социальной политики, которая связана с применением мер

уголовно-правового характера в качестве средств борьбы с преступностью,

носит название уголовной политики. В правовой литературе распространено

мнение, согласно которому уголовная политика представляет собой

генеральную линию, определяющую основные направления, цели и средства

воздействия на преступность путем формирования уголовного, уголовно-

процессуального,              уголовно-исполнительного              законодательства,

регулирования практики его применения, а также путем выработки и

реализации мер, направленных на предупреждение преступлений1.

Конкретизация единой уголовной политики происходит на уровне ее

отдельных элементов: уголовно-правовой, уголовно-процессуальной,

уголовно-исполнительной политики.

определяет стратегию и тактику борьбы с преступностью, используя при

этом в качестве средств уголовное, уголовно-процессуальное, уголовно-

исполнительное право.

1 Коробеев А.И., Усе А.В., Голик Ю.В. Уголовно-правовая политика: тенденции и перспективы. Красноярск. 1991. С. 7; Бородин СВ. Борьба с преступностью: теоретическая модель комплексной программы. М., 1990. С.З;. С. 8.

Уголовно-правовая политика - та часть уголовной политики, которая осуществляется средствами и методами уголовного права. Она теснейшим образом связана с уголовным правом, играющим определяющую роль в комплексе отраслей, институтов и норм, составляющих правовую основу борьбы с преступностью, и занимает доминирующее положение в структуре уголовной политики. Остальные ее части в известной мере производны от уголовно-правовой политики. Действительно, от того, какой круг деяний будет объявлен преступным, какой характер наказуемости им будет придан, при каких условиях уголовная ответственность будет исключаться или заменяться на иные меры воздействия, - зависит в конечном счете развитие уголовно-процессуальной, уголовно-исполнительной политики1.

Немаловажен вопрос о месте криминализации и пенализации общественно опасных деяний в уголовно-правовой политике. Закрепляя деяния в качестве преступных, законодатель посредством криминализации очерчивает поле, составляющее преступность. Соответственно, криминализация - это своего рода «точка отсчета», «предсуществование» борьбы с преступностью. Одним из направлений уголовной политики является использование уголовного наказания3. Используя его, борьбу с преступностью ведут такие государственные органы, которые принимают законы, регламентирующие наказание, применяют наказание. Исходя из этого, можно выделить три этапа (стадии) использования уголовного наказания. Первый этап -закрепление наказания в законе правотворческим органом. Второй -назначение наказания. Третий - исполнение.

1              Коробеев А.И., Усе А.В., Голик Ю.В. Указ.соч. С. 8.

2              Обычно термин «предсуществование» употребляется в идеалистической философии и религии применительно к существованию нематериального начала до его воплощения в материи, например, жизни предполагаемой души до ее воплощения в данном теле. (Философский энциклопедический словарь. М, 1983. С. 526).

3              Бородин СВ. Борьба с преступностью: теоретическая модель комплексной программы. М., 1990. СП.

Исследователи уголовно-правовой политики по-разному определяют ее содержание, наполняя его различными элементами. Так, А. Б. Беляев считает, что в содержание уголовно-правовой политики следует включать деятельность законодательных и правоприменяющих органов в выработке общих положений уголовного законодательства, установлению круга преступных деяний и системы наказаний, разработке санкций в конкретных   составах   преступлений   и   избранию   справедливых   и целесообразных мер воздействия в отношении лиц, признанных виновными в совершении преступлений1.

П.С. Дагель к ее содержанию относит установление основных принципов применения уголовно-правовых мер борьбы с преступностью, прежде всего -мер уголовной ответственности; вопросы криминализации и декриминализации общественно опасных деяний, т.е. определение круга деяний, признаваемых преступлениями; вопросы пенализации общественно опасных деяний, т.е. установление характера их наказуемости как в законе, так и судебной практике; вопросы депенализации, т.е. определение видов и условий освобождения от уголовной ответственности или от наказания; определение уголовно-правовых мер как альтернативных наказанию, так и применяемых наряду с ним2.

B.C. Комиссаров к содержательной стороне уголовно-правовой политики относит следующие положения: 1) определение основных принципов и положений, лежащих в основе борьбы с преступностью средствами и методами уголовного права; 2) установление круга общественных деяний, признаваемых преступными и исключение тех или иных деяний из числа преступных (криминализация и декриминализация); 3) определение характера наказуемости преступлений, а также условий освобождения от уголовной ответственности и наказания (пенализация и депенализация); 4) определение направлений деятельности правоохранительных органов по применению на практике положений уголовного закона и выявление его эффективности; 5) оказание воздействия на правовое сознание и правовую культуру населения3.

1              Беляев Н.А. Уголовно-правовая политика и пути ее реализации. Л., 1986. С. 15.

2              Дагель П.С. Проблемы советской уголовной политики. Владивосток, 1982. С.53

3              Комиссаров B.C. Борьба с преступностью мерами уголовного права (понятие, сущность содержание). М., 1989. С.ЗО.

По мнению А.И. Коробеева, А.В. Усса, Ю.В. Голика, в содержательную сторону уголовно-правовой политики входит: а) определение основных принципов уголовно-правового воздействия на преступность; б) установление   круга   общественно    опасных   деяний,    признаваемых

преступными (криминализация), и исключение тех или иных деяний из числа преступлений (декриминализация); в) установление характера наказуемости общественно опасных деяний (пенализация) и условий освобождения от уголовной ответственности и (или) от наказания (депенализация); г) определение альтернативных наказанию мер уголовного характера, а так же мер, применяемых наряду с наказанием; д) толкование действующего законодательства в области борьбы с преступностью; е) направление деятельности правоохранительных органов по применению на практике институтов и норм уголовного права.

Несмотря на такой разброс мнений в понимании содержания уголовно-правовой политики в далеко не полностью приведенном перечне точек зрения, можно сделать определенные выводы. Во-первых, содержание уголовно-правовой политики складывается из правотворческой и правоприменительной деятельности. Во-вторых, большинство ученых к ее правотворческой составляющей относят вопросы отнесения деяний к числу преступных, а так же установления их наказуемости, т.е. криминализации и пенализации. Таким образом, криминализация и пенализация являются формами выражения политики в области борьбы с преступностью, осуществляемой средствами и методами уголовного права, то есть уголовно-правовой политики.

Для наиболее правильного уяснения понятия пенализации общественно опасных деяний необходимо соотнести её с криминализацией, и иными процессами формирования средств предупреждения отклоняющегося поведение.

1 Мюллер В.К. Англо-русский словарь. М., 1990. С. 518.

18

Этимологический анализ термина «пенализация» показывает, что он образован путем заимствования из английского языка, а именно глагола «penalize» (лат. poena - наказание, кара), что значит 1) делать наказуемым; наказывать; штрафовать 2) ставить в невыгодное положение1. Слово «пенализация» входит в отглагольную словообразовательную модель русского языка посредством суффиксального способа словообразования

(суффиксация - выражение деривационного (непосредственного, прямого) значения с помощью суффикса и системы флексий (окончаний) производного слова)1. Суффиксы имен существительных в русском языке -самые многочисленные и многообразные. Среди суффиксов существительных есть суффиксы с конкретным значением (придают слову определенный контекст) и с широким абстрактным значением (например, суффикс отвлеченного признака «-ость»: веселость, ласковость, прыгучесть, живучесть)2. Такую же модель словообразования имеют слова, например, натурализация ((от лат. naturalis - подлинный, законный) - принятие в гражданство данного государства иностранца по его заявлению)3, секуляризация ((от позднелат. saecularis) - обращение государством церковной собственности в светскую)4 и многие другие. Из приведенных примеров видно, что суффикс «- изац -» придает словам значение и характер деятельности. Таким образом, можно утверждать, что само происхождение (этимология) понятия «пенализации» подразумевает под собой определенную деятельность. Аналогичную словообразовательную модель имеет и слово «криминализация».

1              см.: Кузнецова А.И., Ефремова Т.Ф. Словарь морфем русского языка. М., 1986. С. 664.

2              Современный русский язык: Учеб.для филол.спец.ун-тов / Под ред. В.А.Белошапкова, Е.А Брызгунова. М., 1989. С. 309.

3              Большой юридический словарь / Под ред. А.Я.Сухарева. М., 1999.С. 398.

4              Там же. С. 616.

5              Сам термин «результат» в русском языке понимается как то, что получено в завершение какой нибудь деятельности, работы, итог (см. Ожегов СИ. Словарь русского языка. М., 1986. С. 673).

19

Любая целенаправленная деятельность, в том числе и деятельность законодателя представляет собой процесс, предполагающий результат5. Именно с таких позиций (процесса и результата) в правовой литературе походят и к исследованию понятия криминализации. Так, В.Н. Кудрявцев указывает, что «криминализация - общее понятие, охватывающее как процесс, так и результат признания определенных видов деяний преступными и уголовно наказуемыми. Процесс криминализации состоит в выявлении целей, оснований и возможностей установления уголовной ответственности за те или иные деяния и издании уголовных законов, закрепляющих это решение. Результат криминализации - совокупность норм уголовного права, содержащих перечень преступлений и предусмотренных за них наказаний, а также оснований и условий привлечения виновных к уголовной ответственности и освобождения от нее»1. Нетрудно отметить, что с такой позиции криминализация фактически поглощает пенализацию. Это -следствие рассмотрения пенализации в качестве составной части криминализации общественно опасных деяний. К примеру, P.P. Галиакбаров, не придавая пенализации самостоятельного значения, называет ее одной из форм криминализации .

Несмотря на распространенность указанной точки зрения, некоторые авторы признают относительную самостоятельность пенализации3. Одним из первых среди современных теоретиков уголовного права вопроса rf пенализации с этой позиции коснулся А.И. Коробеев. Он писал: «Под пенализацией мы понимаем процесс определения характера наказуемости деяний, а также их фактическую наказуемость, т.е. процесс назначения уголовного наказания в судебной практике. Иными словами, пенализация есть количественная сторона криминализации, ее показатель, мерило»4.

1              Основания уголовно-правового запрета. М, 1982. С. 19.

2              Галиакбаров P.P. Проблемы криминализации многосубъектных общественно опасных деяний. // Актуальные проблемы криминализации и декриминализации общественно опасных деяний. Омск. 1980. С. 41; См. также Минаева Т.Н. Наказуемость деяний как показатель интенсивности криминализации // Проблемы правосудия и уголовного права. М., 1978. С. 155; Гришанин П.Ф. Социальная обусловленность уголовно-правовых норм и практики их применения // Уголовная политика советского государства в свете решений XXVI съезда КПСС. М., 1982. С. 20.

3              См., например, Сыч К.А. Уголовное наказание как система. Рязань. 1995. С. 46; Дагель П.С. Роль уголовной репрессии в борьбе с преступностью в период развернутого строительства коммунизма. Автореферат дисс. ... канд. юр.наук. Л., 1962. С. 8; и др.

4              Коробеев А.И. Уголовная политика: криминализация и пенализация деяний. // Актуальные проблемы борьбы с преступностью. Владивосток, 1983. С. 169.

20

На наш взгляд, определение пенализации как составной части криминализации либо в качестве относительно самостоятельного направления уголовной политики зависит от выбранного подхода к понятию криминализации. В теории уголовного права таких подходов два. В соответствии с первым криминализация рассматривается в широком смысле. Он подразумевает рассмотрение ее как выражение уголовно-правовой политики государства, в рамках которого осуществляется обнаружение тех негативных явлений,  с которыми  надо бороться уголовно-правовыми

средствами, и установление уголовной ответственности за них. Криминализация в таком случае охватывает определение как преступности деяний, так и их наказуемости. Характерным проявлением такой позиции является, например, точка зрения П.Ф. Гришанина, который в одной из своих работ замечает: «ответственной частью криминализации общественно опасных деяний является определение санкций за их совершение» '. Пенализация общественно опасных деяний в этом контексте либо вообще не выделяется, либо выступает элементом криминализации, имеющим общие с ней основания, служа лишь показателем ее интенсивности. Выражаясь словами Н.С. Таганцева, «наказание в таком случае есть только логический момент понятия о преступном»2.

1              Гришанин П.Ф. Указ. соч. С.20. см. так же: Основания уголовно-правового запрета. М., 1982. С. 19; Прозументов Л.М., Шеслер А.В. Указ. соч. С.244; Дворянское И.В. Эффективность альтернативных наказаний. М., 2004, С.15; Блувштейн Ю.Д. О предмете социологии уголовного права. // Проблемы социологии уголовного права. М., 1982. С. 23

2              Таганцев Н.С. Русское уголовное право. Т.1. Тула, 2001. С. 54.

3              См.: Коробеев А.И. Советская уголовно-правовая политика. Владивосток, 1987. С. 58; Антонов А.Д. Теоретические основы криминализации и декриминализации. Дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2001. С. 76; Алиев Н.Б. Теоретические основы советского уголовного правотворчества. Ростов-н/Д., 1986, С. 11.

4              Прозументов Л.М. Роль и место криминализации и декриминализации деяний в системе правовых наук // Проблемы теории наказания и уголовно-исполнительного права. / Под ред. В.А.Уткина. Томск, 2003. С. 22.

При втором, более узком подходе криминализация рассматривается только как отнесение деяния к числу преступлений. Пенализация в таком случае отграничивается от криминализации3. Признавая деяние преступным, законодатель очерчивает объем преступности. Нет уголовно-правового запрета - нет и преступления, нет преступления - нет и преступности4. Пенализация здесь выполняет роль стадии борьбы с преступностью посредством установления наказания в законе. Согласно ст. 14 УК РФ всякое общественно опасное деяние, признанное преступлением, запрещено под страхом уголовного наказания. Возможность деяния, предусмотренного в уголовном законе, влечь особую специфическую реакцию государства на него в виде наказания составляет признак наказуемости преступления. Установление наказуемости общественно опасных деяний и является содержанием деятельности по пенализации. Таким образом, при узком рассмотрении криминализации общественно опасных деяний пенализация играет роль относительно самостоятельной категории (хотя и носит подчиненный характер), предполагающей установление в уголовном законе наказуемости1.

На наш взгляд, узкий подход к понятию криминализации более плодотворен, так как он позволяет говорить не только об обусловленности уголовно-правового запрета в целом, но и отдельных его частей, а так же системы наказаний, механизмов замены наказаний и т.д. В своей работе мы будем исходить из узкого понимания криминализации. Вообще же соотношение криминализации и пенализации удачно характеризуют слова А.А. Жижиленко, отмечавшего, что «если обозначаются одним и тем же юридическим именем вещи, которые, будучи рассматриваемы юридически, представляются весьма различными, то это допустимо лишь при предположении, что при этом сохраняется представление об их различии. Но еще лучше логически различные понятия отличать друг от друга в их наименованиях»2.

Провозглашение относительной самостоятельности пенализации требует своего обоснования в виде установления ее отличий от криминализации общественно опасных деяний. Устанавливая эти различия, прежде всего следует коснуться вопроса их основания, как «существенного признака, по которому разделяются явления, понятия»3. Основание - это определяющее свойство явления, объясняющее, почему оно существует4, то, из чего познание должно объяснить существование вещи5. В самом общем виде основания криминализации - это совокупность процессов, происходящих в материальной и духовной жизни общества, развитие которых порождает

Относительная самостоятельность пенализации не означает ее полной автономности - и криминализация, и пенализация связаны между собой как две стороны одного и того же процесса установления уголовно-правового запрета.

Жижиленко А.А. Наказание. Его понятие и отличие от других правоохранительных средств. Петроград, 1914. С. 21

3              Ожегов СИ. Словарь русского языка. М., 1986. С. 422.

4              Филимонов В.Д. Криминологические основы уголовного права. Томск, 1981. С. 15.

5              Парнюк М.А. Детерминизм материалистического материализма. Киев, 1967. С. 56.