§ 4. Квалифицированные составы хищений

Ввиду того что квалифицированные и особо квалифицированные признаки рассматриваемых статей во многом совпадают, представляется целесообразным во избежание дублирования рассмотреть их в целом с указанием в необходимых случаях их специфики применительно к тем или иным формам хищения.

Хищение по предварительному сговору группой лиц - это такое изъятие имущества, в котором участвовали двое или более исполнителей, заранее договорившихся о совместном его совершении.

Данное квалифицирующее обстоятельство сопровождает все формы хищения, а его опознавательные признаки, которые нужно понимать одинаково во всех составах, сводятся к следующему: 1) наличие двух или более лиц, могущих быть признанными субъектами хищения; 2) предварительный сговор между ними; 3) совместное совершение данного преступления (и. 8-14 Постановления от 27 декабря 2002 г. № 29).

Хищение, совершенное с незаконным проникновением в жилище, помещение либо иное хранилище , квалифицирует ответственность только за такие способы изъятия имущества, как кража, грабеж и разбой.

Жилище - это индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный

культурных ценностей» (в рамках СНГ) // Бюллетень международных договоров. 2003. №5; Закон РФ от 15 апреля 1993 г. № 4804-1 «О вывозе и ввозе культурных ценностей» // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 20. Ст. 718; Федеральный закон от 15 апреля 1998 г. № 64-ФЗ «О культурных ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате Второй мировой войны и находящихся на территории РФ» // СЗ РФ. 1998. № 16. Ст. 1799; Постановление Правительства РФ от 6 октября 1994 г. № 1143 «Об утверждении Положения о Государственном своде особо ценных объектов культурного наследия народов РФ» // СЗ РФ. 1994. № 25. Ст. 2710; и др.

фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящие в жилищный фонд, но предназначенные для временного проживания (примечание к ст.

Соответственно, к жилищу можно отнести и те его составные части, которые, строго говоря, не предназначены для проживания, но используются для отдыха, хранения имущества либо удовлетворения иных потребностей человека (застекленные веранды, кладовые и т. п.). Важным при этом является их конструктивная сопряженность с индивидуальным жилым домом, при наличии которой данное помещение становится частью жилища, а при ее отсутствии остается отдельно стоящим самостоятельным надворным строением.

К иным помещениям или строениям, не входящим в жилищный фонд, но предназначенным для временного проживания, относятся дачные жилые помещения (в дачах, дачно-строительных кооперативах, садоводческих товариществах), на использование которых жилищное законодательство не распространяется.

Аналогичным образом должно оцениваться изъятие имущества из вагончиков, сборных домов, палаток и других сооружений, предназначенных для проживания строителей, беженцев и других временно размещенных там для проживания лиц.

В то же время с учетом функционального назначения нельзя признавать жилищем любые места временного обитания людей, не предназначенные для их проживания, например шалаш, в котором останавливаются на ночлег, для приема пищи или укрываются от непогоды, а также купе железнодорожного вагона, кабину грузовика и тому подобные конструктивные составляющие транспортного средства, обеспечивающие в этом качестве комфортность передвижения, но не проживание.

Под помещением в статьях о хищениях понимаются строения и сооружения независимо от форм собственности, предназначенные для временного нахождения людей или размещения материальных ценностей в производственных или иных служебных целях (примеч. 3 к ст. 158 УК).

Под хранилищем в статьях о хищениях понимаются хозяйственные помещения, обособленные от жилых построек, участки территории, трубопроводы, иные сооружения независимо от форм собственности, которые предназначены для постоянного или временного хранения материальных ценностей (примеч.

Данным понятием охватываются устройства и места , которые предназначены, приспособлены или специально оборудованы (отведены) для постоянного или временного хранения материальных ценностей и в этих целях снабжены какими-либо приспособлениями, препятствующими доступу к ним (запорные устройства, решетки, ограды, пломбы и т. д.), либо обеспечены охраной (сторожа, сигнализационные устройства и т. п.).

Признак отведения того или иного пространства для целей хранения ценностей позволяет отличить хранилище от иных участков территории, хотя и охраняемых, но функционально предназначенных для иных целей, например для выращивания какой-либо продукции, для производственной деятельности и т. п. В этом отношении судебная практика справедливо не рассматривает в качестве хранилища всю охраняемую территорию предприятия, полагая, что таковым может быть лишь та ее часть, которая специально выделена (отведена) для размещения, складирования и хранения ценностей и особо охраняема в этом качестве. 258

Трубопровод представляет собой комплекс сооружений, состоящий из линейной части, а также насосных (перекачивающих), компрессорных, распределительных, измерительных, резервуарных станций и предназначенный для транспортировки жидких и газообразных веществ.

Изъятие товарной продукции, перемещаемой трубопроводным транспортом, номинально возможно из любого его устройства и любым из предусмотренных законом способов. Однако в особо квалифицированную разновидность выделена кража из нефтепровода, нефтепродуктопровода или газопровода . Данный состав является специальным по отношению к п. «б» ч. 2 ст. 158 УК, который распространялся на кражи с проникновением в

258

ВВС РФ. 1993. № 1. С. 6-7.

любые трубопроводы.

Таким образом, только сочетание двух признаков: надлежащего функционального предназначения (для жилища это проживание, для помещения - размещение людей и материальных ценностей, а для хранилища - хранение материальных ценностей) и защищенности тем или иным образом (для жилища это правовая защита его неприкосновенности, для хранилища - технические или иные средства защиты) - может образовывать рассматриваемые понятия.

Проникновение коротко можно определить как противоправное вторжение в жилище, помещение либо иное хранилище с целью совершения кражи, грабежа или разбоя. Оно может совершаться не только тайно, но и открыто, как с преодолением препятствий или сопротивления людей, так и беспрепятственно, как непосредственно, так и опосредованно (п. 18, 19 Постановления от 27 декабря 2002 г. № 29).

Со стороны физической проникновение может осуществляться как непосредственно (в виде физического вхождения или протягивания внутрь руки), так и опосредованным образом, когда похищаемые предметы извлекаются без входа в жилище, помещение или хранилище, но с использованием для их изъятия технических приспособлений (палки, удочки, магнита, шланга и т. и.), дрессированных животных, а также добросовестно заблуждающихся, малолетних и невменяемых лиц.

Со стороны юридической проникновение всегда является незаконным, т. е. предполагающим отсутствие у виновного права на появление в соответствующем жилище, помещении или хранилище, в которых он оказывается вопреки правовому запрету либо воле лиц, отвечающих за сохранность находящегося там имущества, или без ведома и согласия управомоченных лиц, а также путем обмана работающих или находящихся там на законном основании лиц. Иными словами, проникновение является недозволенным, неразрешенным, поскольку доступ для виновного на данный объект может быть закрыт вообще или ограничен на определенное время (например, нерабочее или обеденное).

По способу проникновение может осуществляться тайно или открыто либо обманным путем. При этом на квалификацию влияет не способ проникновения туда , где находится имущество, а способ изъятия его оттуда , ибо само по себе проникновение еще не является оконченным хищением, а в зависимости от того, как преступник намеревался завладеть имуществом, может быть покушением на кражу, грабеж или разбой.

Проникновение может осуществляться как беспрепятственно, т. е. путем вхождения на оставленные без охраны объекты или в незапертые в данный момент двери и ворота, в том числе оставленные незакрытыми в результате ранее совершенного кем-то проникновения, так и с преодолением сопротивления людей или препятствий. При этом взлом дверей, слом запоров, выставление оконных стекол и приведение в негодность иных препятствий дополнительной квалификации не требуют, поскольку умышленное уничтожение или повреждение указанного имущества в этих случаях служит способом совершения хищения при отягчающих обстоятельствах (п. 20 Постановления от 27 декабря 2002 г. № 29).

Иное дело - незаконные врезки в трубопровод, которые причиняют ущерб не только собственнику транспортируемой по нему продукции (грузоотправителю), но и собственнику трубопровода, а при известных обстоятельствах - и общественной безопасности. Поэтому такие действия предлагается дополнительно квалифицировать по ст. 167 УК (при отсутствии угрозы общественной безопасности), либо по ст. 2152 УК (приведение в негодность объектов жизнеобеспечения), или же ст. 2153 УК (приведение в негодность нефтепроводов, нефтепродуктопроводов и газопроводов).

Проникновение может осуществляться как одним лицом, так и группой. В последнем случае исследуемый признак инкриминируется не только тем лицам, которые непосредственно проникли на объект, но и другим соучастникам, которые не вторгались туда, но, будучи

соисполнителями хищения, содействовали вторжению своим участием во взломе дверей, запоров, решеток либо выполняли в процессе совершения хищения иные действия, связанные с проникновением другого лица или изъятием имущества, в частности подсаживали для проникновения через окно, держали лестницу, принимали от проникшего внутрь похищаемые предметы, стояли на страже, обеспечивая тайность проникновения, и т. и. Действия таких лиц являются соисполнительством, не требующим при квалификации ссылки на ст. 33 УК.

Проникновение - это такое вторжение в жилище, помещение или иное хранилище, которое осуществляется с целью совершения кражи, грабежа или разбоя, т.

Хищение, причинившее значительный ущерб гражданину , является

квалифицирующим признаком, свойственным только таким его формам, как кража, мошенничество, присвоение и растрата, и рассмотрено в § 2 «Понятие и признаки общего состава хищения».

Хищение в крупном размере, в особо крупном размере является квалифицирующим и особо квалифицирующим признаком, свойственным всем его формам, и рассмотрено в § 2 «Понятие и признаки общего состава хищения», а также при характеристике специальных видов мошенничества.

Хищение из одежды, сумки или другой ручной клади, находившихся при потерпевшем , - новая разновидность квалифицированной кражи (и. «г» ч. 2 ст. 158 УК), введенная Федеральным законом от 31 октября 2002 г. № 133-ФЗ с явной нацеленностью на защиту населения от «карманников».

Одежда как совокупность искусственных принадлежностей, облекающих тело человека, включает в себя: нижнее белье, покрывающее его платье, надеваемую поверх платья верхнюю одежду, а также головные уборы, обувь, перчатки и т. и.

Сумка есть изделие из ткани, кожи и т. и. в виде небольшого мешка (обычно с ручками), служащее для ношения чего-нибудь. Сумки могут быть дамскими, хозяйственными, спортивными, школьными, почтовыми, санитарными, охотничьими и т. д.

Ручной кладью можно считать портфели, ранцы, саквояжи, футляры, чемоданы, рюкзаки, пакеты, свертки, коробки и другие средства, предназначенные для переноски, ручной перевозки и хранения в процессе перемещения различных легких, негромоздких вещей.

Объективная сторона этого хищения отличается местом, откуда изымается чужое имущество. В момент изъятия оно должно находиться в одежде либо внутри сумки или иной ручной клади, на что указывает предлог «из», обозначающий направление действия, источник, место, откуда исходит что-нибудь. Следовательно, притом что законодатель не использует в данном случае термин «проникновение», извлечение предмета из таких вместилищ, как сумки, невозможно без вторжения в них. Таковое может быть как непосредственным, так и опосредованным, т. е. с использованием различных вспомогательных предметов.

Неправильно было бы говорить и о «проникновении в одежду». Те или иные предметы могут находиться не только в карманах одежды, но и под ней, между телом и одеждой или быть составной частью одежды. Например, украшения могут либо дополнять одежду (даже если таковые выполнены в едином художественно согласованном с одеждой стиле, создающем ансамбль, называемый костюмом), либо быть ее частью, представая в виде компонентов отделки (кружева, меха), фурнитуры (пуговицы, пряжки) и т. и. Несвязанность изъятия таких предметов с «проникновением в одежду» позволяет квалифицировать по и. «г» ч. 2 ст. 158 УК срезание, скажем, дорогих пуговиц. Эти предметы фурнитуры оказываются в данном случае извлеченными «из одежды».

Наконец, некоторые ученые предлагают квалифицировать по названному пункту и

хищение самих сумок или другой ручной клади,259 _чт0 также свидетельствует о не вполне удачной его формулировке.

Важным признаком данных краж является нахождение одежды, сумки или другой ручной клади при потерпевшем , т. е. в физическом обладании или, во всяком случае, в поле его зрения. Например, пиджак, из которого извлекается портмоне, может находиться на потерпевшем, в его руке, на спинке стула или пляжном лежаке, но в любом случае он должен оставаться в сфере его фактического контроля, актуальность которого обусловлена тем, что потерпевший снял с себя этот пиджак лишь на непродолжительное время, после истечения которого собирается его надеть.

Напротив, похищение вещей, находившихся в одежде, оставленной без всякого присмотра или сданной в ремонт, химчистку, на хранение и т. и., исключает вменение данного признака. При известных обстоятельствах тайное хищение вещей из багажа, сданного транспортной организации, образует иной квалифицирующий признак - незаконное проникновение в хранилище. 260 Здесь, добавляет Н. А. Лопашенко, те же сумки и иная ручная кладь «не находились при потерпевшем, хотя и перемещались вместе с ним в одном транспортном средстве». 261

Этими факторами предопределяется и выбор места совершения данных преступлений. Обычно это городской транспорт, рынки, магазины, вокзалы и другие общественные места и заведения, обеспечивающие широкие возможности для выбора жертвы и благоприятные условия для завладения ее имуществом (особенно в «пиковое» время). Не случайно в некоторых странах повышение ответственности за кражи связывается именно с местом ее совершения. Однако вряд ли можно дать исчерпывающий перечень мест массового скопления людей как наиболее благоприятной среды для криминального промысла «карманников». Быть может, поэтому в нашем УК речь идет не о местах наибольшего распространения карманных краж, а о типичных местах нахождения их предметов.

Использование служебного положения при хищении - квалифицирующий признак, свойственный только таким его формам, как мошенничество, присвоение и растрата.

Под лицами, использующими свое служебное положение при совершении данных хищений, следует понимать: а) должностных лиц, обладающих признаками, предусмотренными примеч. 1 к ст. 285 УК; б) государственных или муниципальных служащих, не являющихся должностными лицами; в) иных лиц, отвечающих требованиям, преду смотренным примеч. 1 к ст. 201 УК.

Использование служебного положения, которое в рассматриваемых составах является квалифицирующим признаком, полностью охватывается их объективной стороной, не требуя дополнительной квалификации по ст. 285 УК, предусматривающей ответственность за использование должностным лицом своих служебных полномочий из корыстной заинтересованности, или ст. 201 УК, говорящей об использовании лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, своих полномочий с целью извлечения выгод для себя или других лиц.

Несмотря на то что у данных составов общими являются признаки субъекта (должностное лицо либо лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации), способ действия (злоупотребление занимаемым положением), мотив и цель (корысть), а также последствия (материальный ущерб), можно указать ряд факторов, которые

²⁵⁹ c_m., напр.: Комментарий к Уголовному кодексу РФ / под общ. ред.. М. Лебедева. М., 2005. С. 367; Уголовное право России. Учебник для вузов. В 2 т. / под ред. А. Н. Игнатова, Ю. А. Красикова. Т. 2. Особенная часть. М., 2005. С. 212.

²⁶⁰ Комментарий к Уголовном}' кодексу РФ / под общ. ред. В. М. Лебедева.. 367 (автор комментария к гл. 21 УК - А. Н. Игнатов).

²⁶¹ Лопашенко Н. А. Преступления против собственности: теоретико-прикладное исследование. М., 2005. С. 75.

позволяют считать правонарушение не хищением, а злоупотреблением по службе из корыстных побуждений:

1) причинение ущерба не вследствие изъятия имущества, а в результате использования его не по назначению или уклонения от передачи должного (неполученные доходы, упущенная выгода);

2) временное пользование имуществом без намерения обратить его бесповоротно в свою пользу или в пользу других лиц (временное позаимствование);

3) возмездный характер приобретения имущества (например, незаконное приобретение имущества в кредит);

4) отсутствие безвозмездного обращения имущества в свою пользу или в пользу других лиц (например, сокрытие путем запутывания учета недостачи, образовавшейся в результате халатности).

Квалифицирующим признаком, свойственным только грабежу, является завладение чужим имуществом с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия (п. «г» ч. 2 ст. 161 УК). Этот признак рассмотрен выше, при анализе состава грабежа.

Квалифицирующим признаком, присущим только разбою, является применение оружия или предметов, используемых в качестве оружия (ч. 2 ст. 162 УК).

Оружие - общее название устройств и предметов, конструктивно предназначенных для поражения живой или иной цели.

Основное исторически сложившееся предназначение оружия состоит в поражении живой цели или разрушении иных объектов как при защите, так и при нападении. При решении вопроса о признании оружием предметов, примененных при разбойном нападении, следует руководствоваться положениями Федерального закона от 13 декабря 1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии»,262 _{a в} необходимых случаях и заключением экспертов (и. 23 Постановления от 27 декабря 2002 г. № 29).

Оружие становится орудием преступления только при условии его исправности, годности к использованию по назначению или возможности приведения в пригодное для использования состояние (и. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 1 «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм»), 263 Следовательно, использование в ходе нападения заведомо непригодного к целевому применению оружия не может образовать признака вооруженности.

Угроза незаряженным оружием либо предметом, имитирующим оружие (например, макетом пистолета, игрушечным кинжалом и т. и.), без намерения использовать эти предметы для причинения опасного для жизни или здоровья вреда не может считаться применением оружия в собственном смысле этого слова, поскольку объективно его не существовало. Вместе с тем субъективно потерпевший мог воспринимать такую угрозу как реально опасную для жизни или здоровья, в связи с чем содеянное квалифицируется так же, как разбой, но невооруженный. Если же потерпевший понимал, что ему угрожают негодным или незаряженным оружием либо имитацией оружия, действия угрожающего следует квалифицировать как грабеж (п. 23 Постановления от 27 декабря 2002 г. № 29).

От имитации оружия надо отличать имитацию наличия оружия, создающую лишь видимость вооруженности при ее фактическом отсутствии, что также исключает возможность инкриминирования рассматриваемого признака.

Иначе решается вопрос в тех случаях, когда в процессе нападения используется такой макет оружия, который виновный намеревался применить не только в качестве средства устрашения, но и в качестве орудия физического насилия. Примером тому может служить макет пистолета, отлитый из свинца, либо другие имитирующие оружие предметы, которые по своим свойствам могут быть использованы не только для запугивания, но и в качестве

²⁶² СЗ РФ. 1996. № 51. Ст. 5681.

263

ВВС РФ. 1997. №3.

заменяющих оружие предметов.

Предметами, используемыми в качестве оружия , являются вещи, имеющие иное назначение, нежели поражение живой или другой цели, однако обладающие определенными поражающими свойствами, чтобы быть пригодными для использования именно в качестве оружия. Под ними «следует понимать предметы, которыми потерпевшему могли быть причинены телесные повреждения, опасные для жизни или здоровья (перочинный или кухонный нож, бритва, ломик, дубинка, топор, ракетница и т. п.), а также предметы, предназначенные для временного поражения цели (например, механические распылители, аэрозольные и другие устройства, снаряженные слезоточивыми и раздражающими веществами)» (п. 23 Постановления от 27 декабря 2002 г. № 29).

Применение оружия или заменяющих его предметов означает их использование в соответствии с функциональным назначением, предполагающим эксплуатацию тех свойств, которыми обладают данные предметы именно как орудия преступления.

Для признания вооруженным группового разбоя достаточно применения оружия хотя бы одним из нападавших при том непременном условии, что остальные участники группы были осведомлены о наличии у него оружия и допускали возможность его применения. В ином случае применение оружия рассматривается как эксцесс исполнителя (соисполнителя), за который другие соучастники ответственности не подлежат.

Хищение организованной группой является особо квалифицирующим признаком, свойственным всем его формам, и предполагает его совершение устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Эмпирическими показателями организованности группы могут служить: а) предварительное объединение для занятия общественно опасной деятельностью, опосредствующее общность лично значимых целей; б) устойчивость группы; в) наличие в ее составе организатора или руководителя; г) планирование и тщательная подготовка преступления; д) распределение функций между членами группы и др. При этом в приговоре должно быть отражено, по каким именно основаниям преступная группа была признана организованной (п. 15 Постановления от 27 декабря 2002 г. № 29).

В отличие от неорганизованной группы, предполагающей объединение только соисполнителей, при котором каждый из них выполняет всю объективную сторону или хотя бы часть образующих ее действий (действуют ли они по предварительному сговору или без оного), особенность организованной группы состоит в том, что данная форма соучастия допускает возможность признания ее участниками любых лиц, какие бы роли они ни выполняли с точки зрения объективной стороны соответствующего состава.

Вместе с тем при вменении данного квалифицирующего признака необходимо учитывать, что круг соисполнителей определяется по отношению к каждому отдельному хищению, совершенному организованной группой, поскольку участники группы несут ответственность лишь за преступления, в подготовке или совершении которых они лично участвовали (ч. 5 ст. 35 УК). При этом, решая вопрос о квалификации действий лиц, совершивших хищение в составе организованной группы, следует исходить из общей стоимости похищенного всеми участниками преступной группы (п. 25 Постановления от 27 декабря 2002 г. № 29).

Разбой, совершенный с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего (п. «в» ч. 4 ст. 162 УК), имеет место тогда, когда нападение с целью завладения имуществом было соединено с насилием, фактически повлекшим тяжкий вред здоровью, признаки которого определены ч. 1 ст. 111 УК, и не требует дополнительной квалификации по данной статье.

В заключение подчеркнем, что при наличии в хищении нескольких отягчающих обстоятельств, предусмотренных различными пунктами либо частями одной и той же статьи, содеянное квалифицируется лишь по той из частей, которая содержит более тяжкий квалифицирующий признак, т. е. предусматривает наиболее строгую санкцию. Однако в описательной части приговора должны быть приведены все иные имеющие значение квалифицирующих признаков обстоятельства, необходимые для избрания справедливой меры наказания в рамках указанной санкции (п. 17 Постановления от 27 декабря 2002 г. № 29).