Конфиденциальная информация как объект уголовно-правовой охраны

дерального законодательства и за несанкционированное нарушение конфиден-

158

циальности которых установлена уголовная ответственность

Исходя, из общеправового определения конфиденциальной информации, раскроем содержание данного понятии применительно к уголовному закону России: конфиденциальная информация - это ценные для субъектов правоотношении- сведения (сообщения, данные), независимо от формы их представления, доверенные узкому кругу лиц в связи с исполнением определенных обязанностей и за несанкционированное разглашение которых установлена уголовная ответственность.

Соответственно тайной в уголовном праве можно считать ценные для субъектов правоотношении сведения (сообщения, данные), в том числе в области военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной, оперативно-розыскной и иной деятельности государства, за несанкционированное разглашение которых установлена уголовная ответственност ъ.

Мы полагаем, что к конфиденциальным сведениям по УК РФ можно отнести сведения, составляющие личную, семейную тайну; тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений; тайну голосования; тайну усыновления^ (удочерения); тайну сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них; коммерческую, налоговую и банковскую тайну; инсайдерскую информацию; а так же некоторые другие виды тайны, которые напрямую не называются законодателем, однако подлежат уголовно-правовой защите (например, тайна следствия охраняется статьей 310 УК РФ «Разглашение данных предварительного расследования»; тайна мер безопасности, применяемых в отношении участников правосудия - статьей 311 УК РФ «Разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении судьи и участников уголовного процесса»; тайна мер безопасности, применяемых в отношении субъектов порядка управления - статьей 320 УК РФ «Разглашение сведений о мерах безо- ^[153] пасности, применяемых в отношении должностного лица правоохранительного или контролирующего органа»).

Нормы об уголовной- ответственности за посягательства на конфиденциальную информацию находятся в разных разделах и главах уголовного закона. Исходя из этого, и учитывая, что наименования разделов и глав,Особенной части УК РФ определяют содержание родовых¹³⁹ и видовых объектов^{[154] [155], можем назвать родовые и видовые объекты преступлений, посягающих на конфиденциальную информацию.}

Так, статьиЛ37, 138, 141 и 147 УК РФ содержатся в главе 19 «Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина» раздела VII «Преступления против личности», соответственно родовым объектом данных преступлений выступает личность, видовым - общественные отношения, складывающиеся по поводу реализации провозглашенных Конституцией РФ прав и свобод человека и гражданина. Ст. 155 УК РФ находится в главе 20 «Преступления против семьи и несовершеннолетних» того же раздела (VII «Преступления против личности»), соответственно родовым объектом данного преступления выступает личность, видовым - общественные отношения, складывающиеся по поводу реализации прав и законных интересов семьи и несовершеннолетних. Ст.ст. 183, 185^б УК РФ помещены в главу 22 «Преступления в сфере экономической деятельности» раздела VIII «Преступления в сфере экономики», соответственно родовым объектом данных преступлений выступают общественные отношения в сфере экономики (совокупность социальноэкономических отношений (отношений собственности) и организационноэкономических отношений, связанных с производством, распределением, обменом и потреблением произведенных продуктов и услуг^[156]), видовым - общественные отношения в сфере экономической деятельности (общественные отношения, возникающие по поводу осуществления нормальной экономической деятельности по производству, распределению, обмену и потреблению материальных благ и услуг^[157]). Статьи 310, 311 и 320 УК РФ относятся к разделу X «Преступления* против государственной власти», соответственно родовым объектом данных преступлений являются интересы государственной власти, видовой объект преступлений, предусмотренных статьями 310, 311 УК РФ - интересы правосудия (глава 31 «Преступления против правосудия»); видовой объект преступления, предусмотренного ст.

Однако, если рассматривать указанные преступления более подробно, мы можем увидеть некоторые закономерности:

-в ст.137 УК РФ под охрану взяты общественные отношения, складывающиеся по поводу реализации провозглашенного Конституцией РФ* (ч.1 ст.23) права каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну. При этом, согласно Определению Конституционного Суда РФ от 09.06.2005 № 248-0 право на неприкосновенность частной жизни «...означает предоставленную человеку и гарантированную государством возможность контролировать информацию о самом себе, препятствовать разглашению сведений личного, интимного характера. В понятие «частная жизнь» включается та область жизнедеятельности человека, которая относится к отдельному лицу, касается только его и не подлежит контролю со стороны общества и государства, если она носит непротивоправный характер...». Поэтому реализация права на личную и семейную тайну заключается в том, что человеку предоставлена гарантированная государством возможность контролировать информацию о самом себе, препятствовать разглашению сведений личного, интимного характера, т.е. предоставлена возможность защищать личную и семейную тайну. Исходя из сказанного уточним объект преступного посягательства, предусмотренного ст. 137 УК РФ: общественные отношения, складывающиеся в сфере обращения и защиты сведений, составляющих личную или семейную тайну;

-следуя вышеизложенной позиции: ст.138, 141, 147 УК РФ охраняются, в том числе, общественные отношения, возникающие по поводу обращения и защиты сведений, составляющих тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений, тайну голосования, а также тайну сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них;

-в доктрине уголовного права есть точка зрения согласно которой объектом преступления, предусмотренного ст.155 УК РФ выступают общественные отношения, возникающие в связи с усыновлением (удочерением)^[158], однако, на наш взгляд такое определение объекта слишком широкое и, учитывая название нормы «Разглашение тайны усыновления (удочерения)», требует уточнения: общественные отношения, возникающие в связи с обращением и защитой сведений, составляющих тайну усыновления (удочерения); '

-объектом преступного посягательства по ст.183 УК РФ являются общественные отношения в сфере обращения и защиты коммерческой, налоговой и банковской тайны.

Таким образом, объектом всех преступных посягательств, ответственность за которые наступает по вышеуказанным нормам, являются общественные отношения, возникающие в сфере обращения и защиты конфиденциальной информации, составляющей соответствующий вид тайны.

Современное построение УК РФ позволяет сделать вывод о том, что родовые и видовые объекты преступлений, посягающих на конфиденциальную информацию, т.е. для группы однородных преступлений различны. Как ранее отмечалось, большинство государств ближнего зарубежья в своей основе используют структуру уголовных кодексов, схожую со структурой УК РФ, не вы-

деляя в отдельную главу, раздел преступления, посягающие на конфиденциальную информацию. Но правильна ли такая позиция законодателя? На наш взгляд, с развитием информационной инфраструктуры, появлением нового научного направления,- информационного права, все возрастающей роли информации в жизни и деятельности общества и государства, увеличением предпосылок для угрозы информационной безопасности личности, общества и государства, данная позиция законодателя небесспорна. В конечном итоге, все нормы об уголовной ответственности за посягательства на различные виды конфиденциальной информации направлены на обеспечение информационной безопасности. Принимая во внимание изложенное, и учитывая, что сфера общественных отношений, связанных с обращением информации, в последнее время приобретает все большую актуальность и значимость и требует все новых и эффективных мер ее защиты, в том числе уголовно-правовых, считаем целесообразным указанную группу однородных преступлений поместить в отдельную главу УК РФ «Преступления е сфере конфиденциальной информации». Вместе с тем, в указанную главу должны входить, в том числе, и преступления, посягающие на профессиональную и служебную тайну. Такие изменения и дополнения в УК РФ требуют комплексного подхода законодателя к данной проблеме, так как возникает острая необходимость в принятии нормативно-правового акта о конфиденциальной информации, с внесением изменений и дополнений в ряд других законов и подзаконных актов.

Некоторые ученые разделяют точку зрения о том, что взятые под специальную охрану тайные сведения являются первопричиной возникающих на их основании отношений между субъектами по поводу несанкционированного нарушения неприкосновенности той или иной тайны, и именно поэтому сведения (информация), составляющие ту или иную тайну, должны расцениваться в уголовном праве как объект, т.е. как интерес (благо) уголовно-правовой охраны, реализующийся и существующий в форме реализующийся и существующий в форме общественного отношения, по его

164

защите .

Некоторые авторы, анализируя отдельные составы преступлений, посягающих на различные виды конфиденциальной информации, приходят к выводу о том, что родовым объектом вышеуказанных преступлений¹ выступают процессы сбора, обработки, накопления, хранения, поиска и распространения сведений, составляющих тайну (конфиденциальную информацию)^{[159] [160] [161].}

О.В. Бараева, к примеру, придерживается позиции выделения преступлений в сфере конфиденциальной информации в отдельный раздел с одновременным внесением дополнений в ч. 1 ст. 2 УК РФ «Задачи Уголовного кодекса Российской Федерации»^{[162] [163]. Однако, на наш взгляд, информационная безопасность относится к такому объекту уголовно-правовой охраны, как общественная безопасность (также как и безопасность компьютерной информации). Соответственно главу «Преступления в сфере конфиденциальной информации» целесообразно поместить в раздел IX «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка».}

Зарубежному уголовному праву известны примеры установления ответственности за совершение преступлений, посягающих на конфиденциальную информацию, нормами, входящими в отдельную главу, раздел, отдел уголовно-

1 /*»т

го закона. Так, например, Уголовный кодекс Франции включает в себя специальный отдел IV «О посягательстве на тайну». Указанную позицию зарубежного законодателя можно принять в качестве еще одного аргумента в пользу предложенной нами точки зрения о выделении в УК РФ самостоятельной главы, объединяющей преступления в сфере конфиденциальной информации.

Кроме того, следует отметить, что с нашими выводами солидаризировались сотрудники правоохранительных органов (100 респондентов).На вопрос: «На какой объект посягают преступления, предусмотренные следующим и статьями Уголовного кодекса РФ: 137, 138, 141, 147, 155, 183, 310, 311, 320?^[164]» получены следующие ответы: «общественные отношения, возникающие в сфере обращения H₁ защиты конфиденциальной информации» - 54% опрошенных; «в ст.ст 137, 138, 141, 147 УК РФ - общественные отношения, складывающиеся по поводу реализации провозглашенных Конституцией РФ прав и свобод человека и гражданина; в ст.155 УК - общественные отношения, складывающиеся по поводу реализации прав и законных интересов семьи и несовершеннолетних; в ст.183 УК РФ - общественные отношения в сфере экономической деятельности; в ст.ст.310, 311 УК РФ - интересы правосудия; в ст.320 УК РФ - общественные отношения, обеспечивающие порядок управления» - 38% опрошенных; «затрудняюсь ответить» - 8% опрошенных.

В доктрине приведены результаты аналогичных исследований. Так, Р.Б. Иванченко приводит результаты проведенного им социологического опроса: на вопрос, адресованный сотрудникам правоохранительных органов: что относится к объектам преступления, предусмотренного ст.183 УК РФ, автор получил следующие ответы: установленный порядок осуществления предпринимательской деятельности - 16%; общественные отношения, строящиеся на принципе добросовестной конкуренции - 28%; информационная безопасность в экономической сфере - 36%; нормальная деятельность органов государственной власти и интересы государственной службы - 16%; затрудняюсь ответить - 4%. Таким образом, наибольшее количество респондентов считает, что в рассматриваемом случае посягательство осуществляется на информационную безопасность а не просто на отношения в сфере экономической (предпринимательской) деятельности.

В связи с тем, что нормы УК РФ об уголовной ответственности за посягательства на конфиденциальную информацию носят бланкетный характер, полагаем целесообразным обратиться к законодательству в сфере обращения и защиты такой информации, ибо право есть то, что закреплено в источниках пра-

„169

ва .

Статья 23 Конституции РФ закрепляет право Ha^t неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Закрепляя указанные права, Конституция, являясь одним из источников уголовного права , не раскрывает вышеназванные термины. Гражданский кодекс РФ называет указанные виды тайны нематериальными благами (статья 150) “, также не раскрывая данные понятия. Пункт 8 статьи 9 ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»^17, запрещает требовать от гражданина (физического лица) предоставления информации о его частной жизни, в том числе информации, составляющей личную или семейную тайну, и получать такую информацию помимо воли гражданина (физического лица), если иное не предусмотрено федеральными законами.

Помимо перечисленных, еще в нескольких нормативных актах федерального уровня определен режим соблюдения и порядок получения конфиденциальных сведений, составляющих указанные виды тайны, .однако четких дефиниций мы в них также не находим^{[165] [166] [167] [168] [169] [170].}

ФЗ «О персональных данных» дает определение указанного в названии закона понятия, - любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц; дата и место рождения; адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, другая информация (пункт, 1 статьи 3). В этом же законодательном, акте говорится о конфиденциальности персональных данных - обязательное для соблюдения оператором или иным получившим доступ к персональным данным лицом требование: не допускать, их распространения без согласия субъекта персональных данных или наличия иного законного основания. Так, целью указанного нормативно-правового акта является обеспечение защиты прав и свобод человека и гражданина при обработке его персональных данных, в том числе защиты прав на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, в нем закреплен режим соблюдения и порядок получения конфиденциальных персональных данных, однако четкого определения, понятий личной и семейной тайны в этом законе нет.

Российскими учеными были предприняты попытки раскрыть понятия личной и семейной тайны. Так, по мнению Г.В: Лещенко личная тайна - это право индивида определять свое поведение в обществе, самостоятельно регулировать режим информации и требовать от иных лиц соблюдения этих прав; он же считает, что семейной тайной является право не только нескольких лиц, а лиц, связанных родственными узами, на сокрытие фактов определяющих поведение членов семьи¹⁷³. Однако, как видно из определений автор понимает под личной и семейной тайной право, а не информацию (сведения, данные).

Некоторые авторы не разделяют понятий «личная тайна» и «семейная тайна», например, профессор PT.Л. Петрухин; «Если представить право на частную жизнь граждан как совокупность гарантированных им тайн, то среди них можно различать тайны личные (никому не доверенные) и тайны профессиональные (доверенные представителям определенных профессий для защиты прав и законных интересов граждан). В этом смысле к личным тайнам следова- ^[171]

ло бы отнести тайну творчества и общения, тайну семейных и интимных взаимоотношений, тайну жилища, дневников, личных бумаг, тайну почтовотелеграфной корреспонденции и телефонных переговоров...» .

Судебно-следственная практика относит к личной тайне сведения, составляющие профессиональную тайну. Так, приговором мирового судьи Октябрьского района города Красноярска журналист телерадиокомпании .«Прима- ТВ» признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 137 УК РФ. 09.06.2005 года журналист, выполняя редакционное задание, приехал в специализированный дом ребенка, чтобы снять сюжет о ВИЧ- инфицированных детях. Главный врач дала разрешение на съемку двух мальчиков 2000 года рождения, но при условии, что при демонстрации передачи по телевидению лица детей будут заретушированы. Согласно статье 61 Федерального закона «Об основах законодательства об охране здоровья граждан» разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, в том числе о диагнозе заболевания, недопустимо. Тем не менее, в тот же день сюжет был выпущен в эфир с открытыми лицами детей, что повлекло за собой идентификацию их личностей и разглашение диагноза заболевания, составляющего врачебную тайну. Уголовное дело было рассмотрено в особом порядке, так как подсудимый признал себя виновным полностью. Ему назначено наказание в виде 6 ме-

I HH

сяцев исправительных работ с удержанием 5 процентов заработка.

А. Брединский считает, что личная тайна - это сведения конфиденциального характера, разглашение которых может нанести материальный ущерб отдельному (физическому) лицу. При этом он говорит, что охрана личной тайны

178

осуществляется ее владельцем .

Однако, нельзя не учитывать, что отдельные сведения, которые могут нанести материальный ущерб отдельному физическому лицу, могут и не относиться к личной тайне. Так, согласно решению Верховного Суда РФ от 1 фев- ^{[172] [173] [174] раля 2008 г. № ГКПИ07-1259 и определению Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 22 апреля 2008 г. № КАС08-135 сведения о судимости либо привлечении к уголовной ответственности не относятся к сфере частной жизни[175] [176] [177]. Также не является сферой частной жизни лица (сведения'о которой не допускается собирать, хранить, использовать и распространять без его согласия) преступное деяние .}

Исходя из вышеназванных определений и учитывая положения федерального законодательства, судебной практики, можно дать более четкое определение личной и семейной тайне: личная тайна - это сведения (сообщения, данные) о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, в том числе, позволяющие идентифицировать его личность, гшеюгцие ценность для отдельного физического лица и доступ к которым ограничен в соответствии с положениями федерального законодательства', семейная тайна - это сведения (сообщения, данные) о фактах, событиях и обстоятельствах жизни и деятельности отдельной семьи, гшеюгцие ценность для членов оггг- дельной семьи: супругов, родителей и детей (усыновителей и усыновленных), и доступ к которым ограничен в соответствии с положениями федерального законодательства.

Тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений можно отнести к личной тайне, как это сделали А. Кибальник,

IQl ’

И. Соломоненко Однако, в ходе переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений передается информация, сведения, которые могут касаться не только частной жизни отдельного гражданина, но и сведения, составляющие, например, коммерческую, налоговую, банковскую тайну. Таким образом, целесообразно выделить тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений как отдельный вид тайны. По такому пути идет и судебная практика. В своем определении Конституционный Суд РФ указал, что к информации, составляющей охраняемую Конституцией Российской-Федерации и действующими на территории Российской Федерации, законами тайну телефонных переговоров, относятся любые сведения, передаваемые, сохраняемые и устанавливаемые с помощью телефонной аппаратуры, включая данные о входящих и исходящих сигналах соедине-

і ол

ния телефонных аппаратов конкретных пользователей связи .

Статья 139 Семейного кодекса РФ закрепляет положение о том, что судьи, вынесшие решение об усыновлении ребенка,- или должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять тайну усыновления ребенка, не раскрывая содержания понятия тайны усыновления. При этом ответственность за разглашение тайны усыновления (удочерения) предусмотрена только тогда, когда такое разглашение происходит против воли усыновителей.

Н.В. Летова считает, что определение понятия тайны усыновления должно включать в себя сведения о личности усыновителя, усыновленного ребенка, времени, месте и других существенных обстоятельствах усыновления. В своей работе автор отметил: «...исходя из смысла ст. 139 CK РФ, под тайной усынов-

I Ol

ления следует понимать лишь сведения о судебном решении.» . Однако, с таким утверждением мы не можем согласиться, так как тайну усыновления необходимо рассматривать в совокупности с понятием усыновления. C точки зрения уголовного права в данном случае нас, прежде всего, интересуют усыновители, ^{[178] [179] усыновленные и отношения между ними, а также третьими лицами (судьи, работники органов опеки и попечительства и иные лица, которым известно об усыновлении). Согласно этому, и исходя из анализа норм, главы 19 CK РФ, усыновление - это установленная* законом процедура, направленная на устройство детей, оставшихся без попечения родителей, когда усыновленные дети и их потомство по отношению к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отношению к усыновленным детям и их потомству приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению. Указанная в определении процедура (порядок) усыновления включает в себя необходимость обращения бу-}

185

дущих усыновителей в органы опеки и попечительства , в связи с этим сведения об усыновлении (удочерении) необходимо сохранять втайне уже до принятия судебного решения. Поэтому под тайной усыновления, на наш взгляд, необходимо понимать сведения (сообщения, данные) о любых фактах усыновления (удочерения) детей, в том числе до принятия судебного решения, имеющие ценность для усыновителя, и доступ к которым ограничен в соответствии с положениями федерального законодательства.

В то же время мы не можем не согласиться с мнением ученых, которые считают, что тайну усыновления в уголовном праве составляют сведения о состоявшемся усыновлении , так как согласно ст. 139 CK РФ усыновление производится судом по заявлению лиц (лица), желающих усыновить ребенка, т.е. юридически факт усыновления может быть установлен только судом путем принятия соответствующего решения. ^{[180] [181] [182]}

Авторы комментария к УК РФ справедливо отметили, что разглашение сведений о юридически не оформленном в надлежащем порядке усыновлении (фактическом усыновлении) состава преступления не содержит .

При этом, Пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении_t указал, что в целях обеспечения охраняемой законом тайны усыновления (статья 139 CK РФ) суд в соответствии со статьей 273 ГПК РФ рассматривает все дела данной категории в закрытом судебном заседании, включая объявление решения. В этих же целях участвующие в рассмотрении дела лица должны быть предупреждены о необходимости сохранения в тайне ставших им известными сведений об усыновлении, а также о возможности привлечения к уголовной ответственности за разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя, в случаях, предусмотренных в статье 155 УК РФ, что отражается в протоколе судебного заседания и подтверждается подписями указанных лиц. Учитывая, что рассмотрение дела об усыновлении в закрытом судебном заседании обязательно в силу закона (статья 273 ГПК РФ), судья принимает решение о его слушании в закрытом заседании уже на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и указывает об этом в определении о назначении дела к судебному разбирательству (статья 153 ГПК РФ). Таким образом, мы видим, что ограничительный режим в отношении сведений о факте усыновления вводится судом уже на стадии подготовки дела к судебному разбирательству.

В отличие от вышеуказанных понятий, определение коммерческой тайны законодателем раскрывается. В ФЗ «О коммерческой тайне» под коммерческой тайной понимается режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду (п.1 статьи ^{[183] [184] 3). В ГК РФ[185] понятие коммерческой тайны не раскрывается, однако в статье 1465 дается определение понятия секрета производства, который по ФЗ «О коммерческой тайне» признается информацией, составляющей коммерческую тайну. При этом, профессор Е.А. Суханов всю коммерческую информацию относит к объектам гражданских прав[186].}

>

В п.2 статьи 3 ФЗ «О коммерческой тайне» к указанной информации'(составляющей коммерческую тайну (секретам производства)) законодатель относит сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Таким образом, сведения, составляющие коммерческую тайну, должны удовлетворять вышеперечисленным трем основным признакам: действительная или потенциальная коммерческая ценность сведений; отсутствие у третьих лиц свободного доступа к указанным сведениям на законном основании; в отношении сведений их обладатель ввел режим коммерческой тайны.

При этом в судебной практике имеются разъяснения, согласно которым режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер, установленных ч. 1 ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне», в том числе включающим в себя: 1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну; 2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением

такого порядка; 3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана; 4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей' коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами, на основании гражданско-правовых договоров; 5) нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа «Коммерческая-тайна» с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).^[187]

Несмотря на имеющееся в ФЗ «О коммерческой тайне» определение коммерческой тайны, на наш взгляд, в нем имеются некоторые недостатки. Законодатель разграничил два понятия: «коммерческая тайна» и «информация, * составляющая коммерческую тайну», хотя они, фактически, являются синонимами. Такой точки зрения придерживается и большинство российских ученых^[188]. По мнению В.И. Еременко, более удачным было определение, закрепленное в статье 2 проекта Закона о коммерческой тайне 1999 года, согласно которому «информация, составляющая коммерческую тайну» и «коммерческая тайна» считались синонимами и раскрывались как научно-техническая, технологическая, коммерческая, организационная или иная используемая в экономической деятельности информация, в том числе ноу-хау, которая обладает дей- і

ствительной или потенциальной коммерческой ценностью в силу ее неизвестности третьим лицам, которые могли бы получить выгоду от ее разглашения или использования, к которой нет свободного доступа на законном основании и

по отношению к которой принимаются адекватные ее ценности правовые, организационные, технические и иные меры охраны¹⁹⁴. Эти понятия используются как синонимы и в ФЗ «О коммерческой тайне», а определение коммерческой тайны через конфиденциальность - надуманная и излишняя правовая конструкция¹⁹³.

Исходя из этого, под коммерческой тайной предлагаем понимать информацию, которая имеет действительную гит потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны.

При этом в данном определении мы несколько отклоняемся от общего определения конфиденциальной информации, и на первый взгляд может пока

заться, что нами не используются все ее признаки. Однако, это не так.

¹⁹⁴ См.: Проект федерального закона «О коммерческой тайне». Внесен депутатами ГД Финько О.А., Нестеровым Ю.М., Волковым Г К., Габидулиным P Г., Цоем В.Е., Астафьевым Н.П. 20 июня 1996 года принят к рассмотрению протоколом заседания Совета ГД № 33-26

В.И. Еременко. Правовая охрана коммерческой тайны в Российской Федерации // Адвокат. - 2004. - Октябрь. -№ 10.

Из сравнительной таблицы видно, что все признаки конфиденциальной

информации в определении коммерческой тайны присутствуют, однако они проявляются через специфичные для данного понятия обороты.

В теории и на практике возникает вопрос, относить ли клиентелу (сведения о клиентах организации - клиентская база) к коммерческой тайне в смысле статьи 183 УК РФ? Сведения, содержащиеся в клиентской базе (клиентела), это сведения, которые имеют действительную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, в отношении таких сведений, учитывая положения статьи 5 ФЗ «О коммерческой тайне», обладатель может ввести режим коммерческой тайны. Однако, встает вопрос, имеют ли третьи лица свободный доступ на законном основании к указанной информации? В данном случае, на наш взгляд, решение изложенной проблемы видится следующим образом: если информация о клиентах согласно ФЗ «О коммерческой тайне» в организации соответствующим образом охраняется в рамках режима коммерческой тайны, и у третьих лиц отсутствует свободный доступ ко всему списку клиентов организации, то лицо, совершившее действия по собиранию незаконным способом, а равно по незаконному разглашению или использованию сведений о клиентах организации, будет подлежать уголовной ответственности по статье 183 УК РФ. При этом, если в клиентской базе содержатся персональные данные клиентов, то действия виновного, при соблюдении некоторых условий^[189], необходимо квалифицировать дополнительно по статье 137 УК РФ «Нарушение неприкосновенности частной жизни»

Как справедливо отметил в своей работе К.В. Пронин, клиентская база компании может быть признана коммерческой тайной только тогда, когда внесенные в нее клиенты не известны в соответствующей отрасли предпринимательства и могут быть установлены только с применением значительных организационных и финансовых ресурсов, кроме того, необходимым для признания условием являются большие затраты времени на создание базы. В этом случае возможно доказать коммерческую ценность клиентской базы на основании отсутствия аналогичной информации у конкурентов^[190].

Следственно-судебной практике известны примеры, когда возбуждались уголовные дела по ст. 183 УК РФ в связи со сбором, использованием и разглашением клиентской базы.

Так, например, в одном из мировых судов г. Каменск-Уральский было рассмотрено уголовное дело, возбужденное по ч. 2 ст. 183 УК РФ. Страховой агент В., покидая прежнее место работы - страховую компанию ООО «Р», забрала распечатку клиентской базы по договорам ОСАГО за последние два месяца. Списки содержали анкетные данные клиентов, их адреса и сроки окончания договоров и-составляли коммерческую тайну страховой компании. Устроившись на работу в другую страховую компанию, подсудимая стала переманивать автовладельцев, пользовавшихся услугами ООО «Р», предлагая им более выгодные условия страхования. При этом В. разгласила данные клиентской базы ООО «Р» своей коллеге по новому месту работы X. Рассмотрев представленные доказательства, мировой судья счел, что действия В. правильно квалифицированы как разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну. В. передала такие сведения X. - постороннему лицу, не допущенному к коммерческой тайне ООО «Р». Однако незаконное использование подсудимой сведений, составляющих коммерческую тайну, было исключено из объема обвинения ввиду отсутствия достаточных доказательств (в судебное заседание не явились клиенты страховой компании «Р», переманенные В., и следствие не располагало договорами, заключенными на новых условиях). В результате В. было назначено наказание в виде шести месяцев лишения свободы условно с испыта-

- 198

тельным сроком той же продолжительности.

И еще один пример: Таганский районный суд г.Москвы вынес обвинительный приговор в отношении Ш., который совершил преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 183 УК РФ. Суд установил, что с октября 2006 года по июнь 2008 года Ш. работал в должности ведущего специалиста отдела телефонных продаж ООО «Росгосстрах-Столица» и имел доступ к клиентским базам, содержащим составляющие коммерческую тайну сведения о физических лицах- клиентах общества, в частности: полные анкетные данные, включающие фами- ^[191] лии, имена, отчества, адреса мест регистрации (жительства), номера телефонов, объекты страхования (марки, модели автомобилей, идентификационные номера, регистрационные знаки, год выпуска), суммы страховых премий, сроки действия договоров, номера страховых полисов. В этот период преступник скопировал клиентскую базу на личный съемный накопитель (флэш-карту), а 6 февраля 2009 года нашел в сети Интернет покупателя, заинтересованного в этой информации, и договорился о встрече. В тот же день в дневное время он встретился в одном из кафе столицы с покупателем, в роли которого выступил сотрудник Департамента экономической и информационной безопасности ООО XK «Росгосстрах», и продал последнему информацию о более чем 34 тыс. физических лицах за денежное вознаграждение в размере 50 тысяч рублей, после чего был задержан сотрудниками милиции. Суд согласился с позицией государственного обвинения, признал подсудимого виновным и назначил ему наказание в виде 1 года лишения свободы с отбыванием наказания в колонии- 199

поселении.

Из указанных примеров видно, что действия виновных правильно были квалифицированы по ст. 183 УК РФ, однако мы не видим дополнительной квалификации по ст. 137 УК РФ, хотя в данном случае распространяются сведения о частной жизни лиц, составляющих их личную тайну, а именно полные анкетные (персональные) данные с адресами, телефонами и наличием транспортных средств.

Так же к коммерческой тайне, как ее разновидности, можно отнести банковскую тайну, за некоторыми исключениями. Такой точки зрения придержи- 200 вается и ряд российских ученых . ^{[192] [193]}

В обоснование указанной позиции, предлагается рассмотреть сведения, которые составляют банковскую тайну, а также коммерческую тайну.

Четкой дефиниции банковской тайны в российском законодательстве нет, однако определен режим банковской тайны, который установлен статьей 857

ЛЛ1

ГК РФ : «...банк гарантирует тайну банковского счета w банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте». Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены^ только самим клиентам или их представителям, а также предоставлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом. В данной норме определяется объем информации, составляющей банковскую тайну. Такая информация относится только к договорам банковского счета и банковского вклада.

Более широкое понятие банковской тайны установлено в статье 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» “. Исходя из ее буквального толкования можно сделать вывод, что банк обязывается хранить тайну не только по операциям по счету и вкладу, но и по другим операциям своих клиентов, осуществляемых на основе иных договоров: кредитного, лизинга, факторинга и других" . Согласно указанной норме, все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов! и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.

Что же такое банковская тайна, - это, на наш взгляд, конфиденциальные информация, сведения (сообщения, данные) об операциях, счетах и вкладах клиентов и корреспондентов кредитных организаций и банков, а также о самих клиентах указанных организаций, доступ к которым ограничен в соответствии с положениями федерального законодательства. - ^{[194] [195] [196]}

Коммерческая тайна, как отмечалось ранее, имеет три основных признака: коммерческая^ ценность, недоступность на законном основании, в отношении нее предпринимаются меры по охране конфиденциальности.

Конфиденциальные сведения, составляющие банковскую тайну носят, в большинстве своем' экономический (финансово-экономический) характер: (за исключением персональных данных клиентов, которые являются личной тайной клиента). Указанные: сведения¹ имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в? силу неизвестности их третьим лицам? (за исключением сведений, касающихся клиентов: физических лиц, не занимающихся предпринимательской деятельностью, а также некоммерческих организаций). При этом, HiC. Гуляева определяет коммерческую ценность как экономическое преимущество, существующее (действительная коммерческая ценность) или возникающее через некоторый промежуток времени (потенциальная коммерческая ценность). у лица, обладающего сведениями, составляющими коммерческую тайну, по сравнению с третьими лицами* которым данные сведения неизвестны . Сведения об операциях, счетах и вкладах клиентов - физических лиц, не занимающихся предпринимательской деятельностью, имеют ценность для отдельного физического лица, что относит эти сведения: к личной тайне.

Свободный доступ на законном основании ко всем сведениям, составляющим банковскую тайну, у третьих лиц отсутствует. .

В отношении всех сведений, составляющих банковскую тайну, на законодательном уровне предприняты.меры по охране ее конфиденциальности, так же как и для коммерческой тайны введен соответствующий режим конфиденциальности информации.

Таким образом, мы видим, что банковская тайна является разновидностью коммерческой тайны (удовлетворяя всем признакам таковой), но так как она затрагивает еще и сведения, составляющие личную тайну, а также конфи- ^[197] денциальные сведения об операциях, счетах и вкладах некоммерческих организаций, то законодатель обособил ее в отдельный вид.

Проблема отграничения банковской тайны от коммерческой является не единственной. Один из наиболее важных вопросов, обсуждаемых в науке и на практике, - это вопрос ограничения режима банковской тайны в целях выявления и раскрытия преступлений. В абзаце 6 рассматриваемой нормы ФЗ «О банках и банковской деятельности» предусмотрено предоставление кредитными организациями в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, информации по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем» статьей 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности».

Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»²⁰³ предусмотрена обязанность банка изучать, анализировать и оценивать финансовую деятельность клиента в целях противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, а так же передавать в уполномоченный орган информацию об операциях с денежными средствами, подлежащих обязательному контролю. В России обязательный контроль за такими операциями осуществляется Федеральной службой по финансовому мониторингу (финансовая

лл/*

разведка)*" . Перечень операций с денежными средствами, подлежащих обязательному контролю, определен в статье 6 названного Закона. Данный перечень закрытый (строго определен Законом). При этом учитываются: сумма и характер совершаемой операции. А так как перечень таких операций закрытый, то ^{[198] [199]}

возникает естественная преграда в виде режима банковской тайны, на пути противодействия легализации денежных средств, приобретенных преступным путем. * •

Органы внутренних дел, которые непосредственно занимаются выявлением и раскрытием* преступлений, связанных с легализацией доходов, приобретенных, преступным путем (статьи 174, 174.1 УК РФ), могут получить доступ к банковской тайне так же в случаях предусмотренных статьей 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности». Однако, возможности ОВД в соответствие с данной нормой сильно ограничены режимом банковской тайны, что осложняет деятельность органов внутренних дел по противодействию легализации (отмыванию) денежных средств, приобретенных преступным путем, например, в период доследственной проверки. .

Таким образом, в ходе анализа норм российского законодательства, учитывая тенденции развития внешнеэкономических отношений, в том числе в банковском секторе, говоря об уровне национальной и международной преступности в области легализации (отмывания) доходов, приобретенных преступным путем, представляется целесообразным внести изменения и дополнения в российское законодательство, связанные с вменением в обязанность банков и иных кредитных организаций предоставлять в соответствующие государственные инстанции сведения, составляющие банковскую тайну, в случаях прямо предусмотренных законом, а также с расширением полномочий правоохранительных органов и ФСФМ в сфере получения сведений* составляющих банковскую тайну, в целях выявления, предупреждения и пресечения преступлений, предусмотренных статьями 174 и 174.1 УК РФ.

В России необходима либерализация банковской тайны, необходимо ограничение ее режима, но только в целях наиболее эффективного противодействия легализации преступных доходов, а так же в целях выявления, предупреждении и пресечения преступлений.

Понятие налоговой тайны в российском законодательстве дается в статье 102 HTC РФ : «...налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике...».

При этом российский законодатель определил, что налоговую тайну не могут составлять сведения, разглашенные налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; об идентификационном номере налогоплательщика; о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; предоставляемые налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам); предоставляемые избирательным комиссиям в соответствии с законодательством о выборах по результатам проверок налоговым органом сведения о размере и об источниках доходов кандидата и его супруга, а также об имуществе, принадлежащем кандидату и его супругу на праве собственности.

При этом российские суды указывают на то, что специальный' правовой статус сведений, составляющих налоговую тайну, закреплен ст. 102 HK РФ исходя из интересов налогоплательщиков и с учетом соблюдения принципа баланса публичных и частных интересов в указанной сфере, поскольку в процессе осуществления налоговыми органами Российской Федерации своих функций, установленных Налоговым кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами, в их распоряжении оказывается значительный объем информации об имущественном состоянии каждого налогоплательщика, распространение которой может причинить ущерб как интересам отдельных граждан, частная жизнь которых является неприкосновенной и охраняется законом, так и юридических лиц, чьи коммерческие и иные интересы могут быть нарушены в ^[200] случае произвольного распространения в конкурентной или криминальной среде значимой для бизнеса конфиденциальной информации.^[201]

Кроме того, принято считать, что положение ст. 102 HK РФ, относящей к налоговой тайне сведения о налогоплательщике, полученные налоговым органом, за исключением перечня сведений, установленных пунктом 1 данной статьи, адресовано налоговым органам, органам внутренних дел, органам государственных внебюджетных фондов и таможенным органам, их должностным лицам и привлекаемым специалистам, экспертам, а также другим лицам, которым в силу закона доступна информация, составляющая налоговую тайну.^{[202] [203]}

Таким образом, мы видим, что разглашение налоговой тайны можно отнести к разглашению служебной тайны, совершенное должностным лицом вышеуказанных государственных органов, а также привлеченным специалистом или экспертом при исполнении ими своих обязанностей.

Остановим свое внимание еще на одном виде конфиденциальной информации - это инсайдерская информация. Ее определение дается в ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации, и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные

^lO

акты Российской Федерации»" . Так, согласно ст. 2 названного Закона инсайдерская информация - это «...точная и конкретная информация, которая не была распространена или предоставлена (в том числе сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну), распространение или предоставление которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров (в том числе сведения, касающиеся одного или нескольких эмитентов эмиссионных ценных бумаг (далее - эмитент), одной или» нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (далее - управляющая компания), одного или нескольких хозяйствующих субъектов, указанных в пункте 2 статьи 4 настоящего Федерального закона, либо одного или нескольких финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров) и которая относится к информации, включенной в соответствующий перечень инсайдерской информации, указанный в статье 3 настоящего Федерального закона...».

«

Из определения видно, что инсайдерская информация - это информация ограниченного доступа, т.е. конфиденциальная информация, имеющая все признаки таковой: ценность сведений, составляющих инсайдерскую информацию, для субъектов правоотношений; указанная информация доверена узкому кругу лиц в связи с исполнением определенных обязанностей; доступ к ней ограничен в соответствии, с положениями ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Однако, доступ к инсайдерской информации ограничен непродолжительное время. В определенные нормативными правовыми актами сроки она подлежит обязательному раскрытию либо предоставлению. Данное обстоятельство отграничивает инсайдерскую информацию от иных видов тайны и предполагает некоторое сходство с тайной сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них. В то же время ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» причисляет к инсайдерской информации и коммерческую, и банковскую, и иные виды тайны, с условием, что распространение или предоставление подобного рода информации может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров и включена в соответствующий перечень инсайдерской информации.

Говоря о конфиденциальной информации, составляющей различные виды тайны, охраняемые УК РФ, в целях наиболее полного и всестороннего исследования данного явления, необходимо классифицировать конфиденциальную информацию.

Российскими учеными были даны различные классификации конфиденциальной информации и все они имеют ряд сходств и отличий. Каждая из них основывается на положениях действующего законодательства, а также на научных разработках в сфере информационной безопасности.

Рассмотрим сначала Перечень сведений конфиденциального характера, утвержденный Указом Президента РФ от 06.03.1997 года № 188^[204], который подразделяет конфиденциальную информацию следующим образом: сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные); тайна следствия и судопроизводства; служебная тайна; профессиональная тайна; коммерческая тайна, сведения о сущности изобретения, полезной модели или* промышленного образца до официальной публикации информации о них.

Данный перечень можно взять за основу классификации..конфиденциальной информации, охраняемой УК РФ, однако с некоторыми оговорками. Так: во-первых, УК РФ не содержит таких понятий, как «служебная тайна», «профессиональная тайна»; во-вторых данный перечень необходимо расширить, дополнив отдельные пункты перечня подпунктами, уточнив содержание перечня; в-третьих, из данного перечня не ясно к какому виду конфиденциальной информации относить банковскую тайну, что также требует уточнения; в- четвертых, в России появилось новое на законодательном уровне понятие -

«инсайдерская информация», которая подпадает под признаки конфиденциальной. ’

Прежде чем предложить свою классификацию конфиденциальной информации, рассмотрим точки зрения российских правоведов .

Для уголовно-правовой науки интерес в первую очередь представляет разделение видов конфиденциальной информации по характеру общественных отношений, возникающих в сфере защиты того или иного вида тайны.

С.В. Кузьмин по такому критерию подразделяет конфиденциальную информацию на следующие виды тайны: а) тайна, связанная с обеспечением конституционных и иных прав личности (личная тайна); б) тайна, связанная с интересами семейной жизни (семейная тайна усыновления); в) тайна, связанная с интересами предпринимательской деятельности (коммерческая и банковская тайна); г) тайна, связанная с обеспечением безопасности государства (государственная тайна); д) тайна, связанная с интересами государственной службы и службы в органах местного самоуправления (должностная служебная тайна); е) тайна, связанная с интересами службы в коммерческих и иных организациях (иная служебная тайна); ж) тайна, связанная с интересами предварительного расследования (следственная тайна); з) тайна, связанная с нормальным отправлением правосудия и осуществлением предварительного следствия (свидетельская тайна); и) тайна, связанная с обеспечением безопасности субъектов порядка управления (тайна безопасности субъектов порядка управления)” ”.

Данная С.В Кузьминым классификация имеет ряд дискуссионных моментов.

Во-первых, УК РФ содержит два разных понятия: «семейная тайна» и «тайна усыновления», а автором смешиваются и отождествляются два этих разных термина. Семейная тайна охраняется в рамках статьи 137 УК РФ «Нарушение неприкосновенности частной жизни», основным объектом преступного посягательства, при этом выступают общественные отношения, складываю- ^[205] щиеся в сфере обращения и защиты сведений, составляющих личную или семейную тайну; а уголовно-правовая защита тайны усыновления предусмотрена в статье 155 УК РФ «Разглашение тайны усыновления, (удочерения)», где объектом преступного посягательства являются общественные отношения, возникающие в связи с обращением и защитой сведений, составляющих тайну усыновления, (удочерения). Соответственно помимо сведений; об усыновлении (удочерении) ребенка, семья может хранить и иные сведения, известные только членам семьи, в разглашении которых они не заинтересованы.

Во-вторых, автор называет термин «тайна, связанная с интересами предпринимательской деятельности», относя к указанному виду коммерческую и банковскую тайну, хотя, на наш взгляд, целесообразней говорить о коммерческой тайне; к которой, как ее разновидность (за некоторыми исключениями), относится'банковская тайна, касающаяся клиентов кредитных организаций и банков, занимающихся коммерческой, предпринимательской деятельностью.

В-третьих, G.B. Кузьмин выделяет должностную служебную тайну и иную служебную тайну. На наш взгляд, необходимо придерживаться традиционных, общепринятых понятий - «служебная тайна» и «профессиональная тайна», которые наиболее точно определяют характеризуемые ими явления и, являются понятными при их восприятии.

Вместе с тем, служебная тайна включает в себя налоговую тайну (ст. 183 УК РФ), а также иные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с федеральными законами, в т.ч.: тайну следствия (ст.310 УК РФ), тайну мер безопасности, применяемых в отношении участников правосудия (ст.311 УК РФ), тайну мер безопасности, применяемых в отношении субъектов порядка управления (ст.320 УК РФ). При этом конфиденциальная информация, охраняемая в статьях 310 и 320 УК РФ, будет относиться к служебной тайне только в случае, если она будет доверена или станет известна лицу в связи с его служебной деятельностью.

Большинство специалистов в области права считают, что профессиональная тайна - это личная и семейная тайна, доверенная представителям некоторых профессий в силу исполнения последними своих профессиональных обязанностей и защищенная от разглашения законом. Однако, мы придерживаемся иной точки зрения, так как к профессиональной тайне относятся все сведения, доверенные представителям некоторых профессий в силу исполнения'ими своих профессиональных обязанностей. Такой точки зрения придерживаются и не-

'ЇЛ'Х

которые ученые*" . И действительно: адвокату может быть доверена, к примеру, коммерческая тайна; аудитор зачастую сталкивается с налоговой и банковской тайной. В каждом случае специалисты должны обеспечить конфиденциальность доверенной им информации, т.е. сохранить сведения от третьих лиц в связи с исполнением своих профессиональных обязанностей. При этом к профессиональной тайне причисляют конфиденциальную информацию, которая напрямую не называется уголовным законом: нотариальная, адвокатская, врачебная, аудиторская тайна, тайна страхования, тайна исповеди, журналистская тайна. Сюда же можно отнести банковскую тайну, касающуюся таких клиентов кредитных организаций и банков, как некоммерческие организации и физические лица, не занимающиеся коммерческой, предпринимательской деятельностью, так как •

В то>же время, в классификации С.В. Кузьмина отсутствует инсайдерская информация, понятие которой закреплено на законодательном уровне сравнительно недавно. '

А. Ефремов, учитывая классификацию подлежащей защите информации А.А. Фатьянова по трем признакам: по принадлежности, по степени конфиденциальности (степени ограничения доступа) и по содержанию^{[206] [207], раскрывает следующие виды защищаемой информации по признаку принадлежности: 1) информация, принадлежащая органам государственной власти и образуемым ими структурам (государственная тайна, служебная тайна, в определенных слу-}

чаях коммерческая и банковская тайна); 2) информация, принадлежащая юридическим лицам (коммерческая, банковская, служебная, адвокатская, врачебная, аудиторская тайны и т.п.); информация, принадлежащая гражданам (физическим лицам) (личная, и семейная тайна, нотариальная, адвокатская, врачебная» тайна)^[208]. Такая позиция при, классификации* конфиденциальной* информации также представляет интерес для уголовно-правовой науки, так как любая конфиденциальная информация, подлежащая* защите в рамках УК РФ, имеет своего владельца: это и органы государственной власти, и различные организации, и физические лица. ■

И.П. Кононова предлагает все охраняемые законом тайны разделять по своему содержанию на два вида: личные и профессиональные. Содержание первой* группы составляет сведения о конкретном физическом лице (или о семье). Профессиональные тайны формируются на основах сведений, касающихся какой-либо деятельности физических лиц, не связанных с их личной жизнью. К числу профессиональных относятся тайны: врачебная, служебная, адвокатская и т.д. При этом, автор отмечает, что такую классификацию молено признать условной, так как одни и те же сведения могут составлять содержание личной тайны одного лица и профессиональной тайны другого^[209].

Также интересной с точки зрения уголовного права, на наш взгляд, представляется позиция В.В. Крылова, который классифицирует конфиденциальную информацию по принадлежности, как и А.А. Фатьянов По мнению В.В. Крылова, конфиденциальная информация подразделяется на: I) принадлежащую гражданам (личная конфиденциальная информация): 1) коммуникационные тайны (тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых телеграфных или иных сообщений (ч. 2 статьи 23 Конституции РФ; статья 138 УК РФ); 2) тайна усыновления (статья 155 УК РФ; статья 39 Семейного кодекса РФ); 3) сведения о частной жизни лица (статья 137 УК РФ; статья 150 ГК РФ); 4) лич- ная тайна (статья 137 УК РФ; статья 150 ГК РФ); 5) семейная тайна (статья 137 УК РФ; статья 150 ГК РФ); 6) тайна голосования (статья 141 УК РФ); 7) информация, являющаяся объектом авторских и смежных прав (Закон РФ от 09.07.1993 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (утратил силу); статья 146 УК РФ; статья 150 ГК РФ); 8) информация, непосредственно затрагивающая права, и свободы гражданина или персональные данные (ФЗ «Об* информации, информационных технологиях и о защите информации»; статья 140 УК РФ); 9) профессиональная тайна (нотариальная тайна, адвокатская тайна, медицинская (врачебная) тайна); II) конфиденциальную информацию, принадлежащую юридическим лицам: I) служебная тайна (статья 139 ГК РФ (утратила силу)); 2) коммерческая тайна (статья 139 ГК РФ (утратила силу); статья 183 УК РФ); 3) банковская тайна (статья 183 УК РФ; ФЗ «О банках и банковской деятельности»); 4) тайна, связи; III) конфиденциальную информацию, принадлежащую непосредственно государству или его субъектам и образованиям: 1) служебная тайна (статья 139 ГК РФ (утратила силу)); 2) государственная тайна (Закон РФ «О государственной тайне»; статья 275, 276, 283, 284 УК РФ); 3) данные предварительного следствия (статья 310 УК РФ); 4) сведения, о мерах безопасности, применяемых в отношении судьи и участников уголовного процесса (статья 311 УК РФ); 5) сведения о мерах безопасности, применяемых в отношении должностного лица правоохранительного или контролирующего органа (ст. 320 УК РФ). Кроме перечисленных видов конфиденциальной информации, В.В. Крылов отмечает, что существуют еще некоторые специальные разновидности конфиденциальной информации, например, законодателем ограничен порядок предоставления потребителю информации эротического содержания и запрещена к распространению порнография (статья 242 УК РФ)²¹⁸.

Классификация конфиденциальной информации, предложенная В.В. Крыловым, на наш взгляд, наиболее полная, так как включает в себя почти все ^{[210] [211]}

виды подобной информации, охраняемые УК РФ. Однако, следует сделать некоторые оговорки, так как позиция В.В. Крылова по некоторым ее аспектам имеет дискуссионные моменты.

Спорной является точка зрения В.В. Крылова об отнесении информации, являющейся объектом авторских и смежных прав, к конфиденциальной. Так, в рамках статьи 146 охраняются авторские и смежные права. При этом само право не может выступать в качестве конфиденциальной информации и относиться к информации также не может. Кроме того, авторские и смежные права не подпадают под признаки конфиденциальной информации, которые мы выделили ранее. Однако, если автор желает сведения, содержащиеся в его творческом труде (произведении, фото-, киносъемке и т.д.) сохранить в тайне, то он для защиты данного произведения будет использовать не только законодательство об авторских и смежных правах (часть IV ГК РФ), но и законодательство в сфере обращения и защиты конфиденциальной информации, в том числе нормы об уголовной ответственности, непосредственно охраняющие те или иные виды конфиденциальных сведений (к примеру, личную, семейную тайну, тайну усыновления И Т.Д.).

Информацию, непосредственно затрагивающую права и свободы гражданина или персональные данные, также не следует выделять в отдельный вид, так как такая информация является конфиденциальной, выступая в качестве личной тайны. Банковскую тайну (касающуюся клиентов кредитных организаций и банков, занимающихся коммерческой, предпринимательской деятельностью), как было сказано выше, необходимо рассматривать в рамках коммерческой тайны. Кроме того, дискуссию вызывает мнение автора по поводу отнесения к конфиденциальной информации сведений, сообщений, данных, ограниченных и запрещенных законом к распространению (информация эротического характера, порнография). И в связи с последними изменениями в законодательстве, указанный перечень можно дополнить инсайдерской информацией.

Сведения, составляющие государственную тайну (уголовно-правовая защита предусмотрена ст.ст.275, 276, 283, 284 УК РФ) мы относим к тайне и исключаем их из видов конфиденциальной информации, что также было отмечено ранее в нашей работе.

Учитывая вышеизложенные точки зрения по классификации конфиденциальной информации, принимая во внимание уровень развития информационной инфраструктуры российского общества, и руководствуясь действующим законодательством РФ, представляется целесообразным классифицировать конфиденциальную информацию по характеру общественных отношений, возникающих в сфере защиты того или иного вида тайны, на:

1. тайну частной жизни, включающую в себя личную и семейную тайну (ст. 137 УК РФ);

2. тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ст.138 УК РФ);

3. тайну голосования (ст.141 УК РФ);

4. тайну усыновления (удочерения) (ст.155 УК РФ);

5. коммерческую тайну (ст.183 УК РФ);

6. инсайдерскую информацию (ст.185^б УК РФ);

7. профессиональную тайну,

8. служебную тайну;

9. тайну сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них (ст.147 УК РФ);

10. тайну следствия (ст.310 УК РФ);

11. тайну мер безопасности, применяемых в отношении субъектов порядка управления (ст.320 УК РФ).

Такая классификация конфиденциальной информации позволяет построить четкую структурированную систему различных видов тайны, которые охраняются большим количеством уголовно-правовых норм, содержащихся в разных разделах и главах уголовного закона:

1) конфиденциальная информация, затрагивающая частую жизнь:

-тайна частной жизни (ст.137 УК РФ);

-тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ст.138 УК РФ);

-тайна усыновления (удочерения) (ст.155 УК РФ);

2) конфиденциальная информация, затрагивающая политические права и свободы граждан:

-тайна голосования (ст.141 УК РФ);

3) экономическая конфиденциальная информация:

-тайна сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них (ст. 147 УК РФ); -коммерческая тайна (ст. 183 УК РФ);

-инсайдерская информация (ст. 185⁶ УК РФ);

4) конфиденциальная информация, ставшая известной по службе или работе^-

-тайна усыновления (удочерения) (ст. 155 УК РФ);

-профессиональная тайна;

-служебная тайна (ст.ст.310, 31 1, 320 УК РФ);

5) конфиденциальная информация, затрагивающая интересы правосудия: -тайна следствия (ст.310 УК РФ);

6) конфиденциальная информация, затрагивающая нормальное функционирование порядка управления:

-тайна мер безопасности, применяемых в отношении субъектов порядка управления (ст.320 УК РФ).

Построенная нами система конфиденциальной информации позволит (с учетом вынесенных предложений по совершенствованию УК РФ) устранить некоторые пробелы, и более точно квалифицировать деяния, посягающие на различные виды тайны.

При построении указанной системы мы не включили в нее компьютерную информацию (ст.272 УК РФ). Компьютерная информация сама по себе не относится к отдельному виду конфиденциальной информации при ее классификации по характеру общественных отношений, возникающих в сфере защиты того или иного вида тайны, так как не подпадает под признаки таковой, однако она может содержать в себе сведения конфиденциального характера; и в таком случае преступные посягательства на компьютерную информацию будут квалифицироваться по ст. 272 и ст.ст. УК РФ, охраняющим конфиденциальные сведения; что подтверждается судебно-следственной практикой.

Так, в Санкт-Петербурге расследовалось уголовное дело по обвинению П., который совершил преступления, предусмотренные п. «б» ч. 4 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 272 УК РФ и ч. 3 ст. 183 УК РФ^[212]. По данным следствия, в 2008 году П. совместно с другими* соучастниками преступления произвел неправомерный доступ к компьютерной сети американской корпорации и скопировал из базы данных сведения о владельцах платежных карт клиентов и их пин-коды. Затем соучастники П. изготовили поддельные банковские карты клиентов указанной корпорации, которые впоследствии использовали для снятия денежных средств. Всего, по мнению следствия, было похищено более 276 млн. рублей.

Еще один пример: Приговором Первомайского районного суда г.Ростова- на-Дону Ч. назначено наказание по ч.З ст.183 и ч.1 ст.272 УК РФ. Следствием установлено, что Ч. незаконно осуществил доступ к охраняемой законом компьютерной информации, хранящейся на сервере коммерческой организации в г. Москва. Затем, скопировав информацию, содержащую списки клиентуры указанной организации, а также их местоположение (юридические и фактические адреса) идентификационный номер клиентов, условия договоров с клиентами¹ на жесткий диск своего компьютера, Ч. по электронной почте предложил* конкурирующей фирме приобрести сведения, содержащие списки клиентуры, указав в электронном письме реквизиты микропроцессорной карты «Сберкарт» на которую следовало перечислить денежные средства в сумме 43000 рублей. Получив перечисленные деньги, Ч. на следующий день направил конкурирующей фирме все полученные сведения^[213].

Анализ решений практических органов, показывает, что сама компьютерная информация конфиденциальной не признается, однако может содержать сведения, которые признаются тайными и в таких случаях деяния виновных лиц, посягающих на компьютерную информацию, квалифицируются по совокупности преступлений: по ст.272 и иным статьям УК РФ, охраняющим непосредственно конфиденциальную информацию.

Предметом рассматриваемой категории преступлений всегда выступают сведения конфиденциального характера.

Рассматривая предмет преступления, предусмотренного ст. 183 УК РФ, мы отмечаем несовершенство применяемой терминологии в указанной норме. Так, в данной статье законодатель перечисляет следующие виды тайны: коммерческая, банковская и налоговая, однако более общим понятием для названных сведений выступает термин «экономическая конфиденциальная информация», который:

-во-первых, охватывает наиболее широкий спектр общественных отношений в области защиты информации;

-во-вторых, позволяет устранить, противоречия при определении предмета преступления, предусмотренного ст. 183 УК РФ, особенно в современных условиях развития российского законодательства, в которое часто вносятся изменения и дополнения;

-в-третьих, с позиции юридической техники такой универсальный термин соответствует объективным реалиям окружающей действительности и выглядит наиболее репрезентативно.

В связи с изложенным, представляется наиболее оптимальным заменить «коммерческую, налоговую и банковскую тайну» в ст. 183 УК РФ на «экономическую конфиденциальную информацию».

В Современном экономическом словаре под экономической информацией понимается информация о процессах производства, распределения, обмена и потребления материальных благ, происходящих на макроэкономическом и

OOI

микроэкономическом уровнях" . Понятие конфиденциальной информации нами было дано ранее, поэтому под экономической конфиденциальной информацией можно понимать ценные для субъектов правоотношений сведения (сообщения, данные) о процессах производства, распределения, обмена и потребления материальных благ, происходящих на макроэкономическом и микроэкономическом уровнях, доверенные узкому кругу лиц в связи с исполнением определенных обязанностей и доступ к которым ограничен в соответствии с положениями федеральных законов.

Таким образом, подводя итоги анализа конфиденциальной информации как объекта уголовно-правовой охраны мы пришли к следующим выводам и предложениям.

1) Все нормы об уголовной ответственности за посягательства на различные виды конфиденциальной информации направлены на обеспечение информационной безопасности, и поэтому видовым объектом рассматриваемой группы преступлений выступают общественные отношения в сфере обращения и защиты конфиденциальной информации, которые целесообразно охранять в рамках отдельной главы УК РФ «Преступления в сфере конфиденциальной информации» в разделе IX УК РФ «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка»;

2) Применительно к уголовному закону России конфиденциальная информация - это ценные для субъектов правоотношений сведения (сообщения, данные), независимо от формы их представления, доверенные узкому кругу лиц в связи с исполнением определенных обязанностей и за несанкционированное разглашение которых установлена уголовная ответственность. Тайна* в уголовном праве - ценные для субъектов правоотношений сведения (сообщения, данные), в том числе в области военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывателъиой, оперативно-розыскной и иной ^[214] деятельности государства, за несанкционированное разглашение которых установлена уголовная ответственное!!! ъ.

3) Следует заменить понятие «коммерческая, налоговая и банковская тайна» в ст. 183 УК РФ на «экономическую конфиденциальную информацию», под которой понимаются ценные для субъектов правоотношений сведения (сообщения, данные) о процессах производства, распределения, обмена и потребления материальных благ, происходящих на макроэкономическом и микроэкономическом уровнях, доверенные узкому кругу лиц в связи с исполнением определенных обязанностей и доступ к которым ограничен в соответствии с по- лооісениями федеральных законов.

4) На основе анализа предложены определения следующих понятий: личной, семейной тайны, тайны усыновления, экономической конфиденциальной информации.

5) К коммерческой тайне может быть отнесена клиентела (сведения о клиентах организации - клиентская база).

6) Необходима либерализация ответственности за нарушение банковской тайны с увеличением полномочий правоохранительных структур в рамках получения сведений, составляющих банковскую тайну, но только в целях выявления и раскрытия преступлений.

7) Инсайдерская информация и конфиденциальная информация - понятия неравноценные;

8) Предложена классификация конфиденциальной информации по характеру общественных отношений, возникающих в сфере защиты того или иного вида тайны.

2.2.