Глава 21. Основные правовые семьи современности
На процесс формирования систем права значительное влияние оказывает принадлежность государства к определенному виду правовой семьи. Под правовой семьей же в свою очередь понимается совокупность национальных правовых систем об
ладающих определенной общностью характерных признаков и отличительных особенностей, проявляющихся как в порядке их формирования, так и в процессе регулирующего воздействия на общественные отношения.
Одной из первых и наиболее значительных семей является романо-германская (континентальная), правовая семья, которая включает в себя национальные системы права стран континентальной Европы - Франции, Германии, Италии, Испании, скандинавских стран и т. д. К этой правовой семье примыкают системы действующего национального права и ряда неевропейских стран, сформировавшиеся в русле основных идей и конструкций романо-германской правовой семьи.
Романо-германская правовая семья возникла на основе римского права и римской юриспруденции. Существенную роль в развитии этой правовой семьи сыграли кодификация Юстиниана (VI век), процесс рецепции римского права (в средние века и в Новое время), юридические концепции и доктрины, разрабатывавшиеся в XII-XVI веках в различных европейских университетах (Болонском, Падуанском, Парижском и др. ), рационалистические учения о естественном праве XVII— XVIII веков. Заметное влияние на идеи и концепции романогерманской правовой семьи оказали французская «Декларация прав человека и гражданина» 1789 года и другие правовые акты послереволюционной Франции, особенно новые кодексы.
В Декларации 1789 года была впервые официально закреплена новая концепция закона как выражения общей воли, определены его верховенство и ведущая роль во всех сферах общественной и государственной жизни. Эти идеи господства закона и законности опираются в Декларации 1789 года на принципы конституционализма и неотчуждаемых прав человека.
Характерна в этом плане ст. 16 Декларации, которая гласит: «Общество, в котором не обеспечено пользование правами и не проведено разделение властей, не имеет конституции».
Эти новые правовые идеи (о законе, конституции и т. д. ) были направлены против феодального произвола и привилегий и в целом против системы феодального права, в основном состоявшего из старого обычного права и актов исполнительной власти периода абсолютизма. Опиравшаяся на новые правовые идеи активная законотворческая и кодификационная деятельность сперва во Франции, а в дальнейшем постепенно и в других странах Европейского континента сопровождалась радикальным преобразованием прежних и формированием новых, более развитых национальных систем права, основанных на принципах конституционализма, верховенства закона, правового равенства всех людей, естественных и неотчуждаемых прав человека.
Единые исторические корни и основополагающие общие правовые принципы, присущие формам национального права, входящим в романо-германскую правовую семью, предопределили и целый ряд других важных аспектов их сходства и общности.
Так, согласно общей романо-германской юридической доктрине, входящие в эту правовую семью системы национального права имеют идентичную структуру. Право делится на частное и публичное. Различные национальные системы права включают в себя сходные отрасли права, которые делятся на близкие по своему содержанию правовые институты, объединяющие группу однородных норм права. Система законодательства в целом соответствует доктринальным положениям о системе права.
К числу существенных моментов единства разных национальных систем романо-германской правовой семьи относится одинаковое понимание природы, смысла, и значения нормы права как абстрактно-всеобщего правила поведения, регулирующего однородную совокупность общественных отношений. Этой своей абстрактной всеобщностью норма романогерманского права отличается от казуистического правила
(правила для данного казуса, отдельного случая), определяющего судебное решение по конкретному делу в системе прецедентного права (в правовой семье общего права).
Такое понимание природы и характера нормы права лежит и в основе романо-германской концепции нормативноправового акта, нормативно-правовой деятельности государства и соответствующей кодификации действующего права. Романо-германские кодексы, другие законы и подзаконные акты - это определенным образом систематизированные (в той или иной степени) комплексы абстрактно-общих правовых норм, а не собрание казуистических правил общего права, не сборник судебных или административных прецедентов.
Благодаря своему абстрактно-нормативному содержанию действующее право стран романо-германской семьи отличается большой четкостью, определенностью, простотой, обозримостью и доступностью. Его можно легко реформировать и изменить в нужном направлении. Но у него есть и недостатки, обусловленные трудностями надлежащей конкретизации абстрактно-общего смысла нормы права применительно к отдельным случаям, подпадающим под действие соответствующей нормы. С этим связано то большое внимание, которое в теории и практике романо-германских систем права уделяется проблеме толкования нормы права.
Англосаксонская правовая семья или англо-американская правовая система - правовая семья, объединяющая правовые системы Великобритании и бывших британских владений (колоний), в том числе стран Содружества наций и США. В основе национальных правовых систем лежит общее право Англии. В географической структуре англосаксонской правовой семьи выделяют две группы: английскую (Великобритания и страны Содружества) и американскую (США - федеральная правовая система и правовые системы штатов). Каждой из них присущи характерные особенности. Правовые системы североамериканских колоний Британии после провозглашения неза
висимости стали развиваться путем, отличным от пути развития правовой системы Великобритании и других ее колоний; правовая общность последних с бывшей метрополией сохраняется и после обретения ими независимости. Говорят, что Великобритания и США - страны, разделенные общим правом.
Некоторые правовые системы, входящие в англосаксонскую правовую семью, являются смешанными. К ним относятся правовые системы: Шотландии, канадской провинции Квебек, штата Луизиана (все три - преимущественно романогерманского характера), Индии и ее штатов (где сохраняются остатки влияния традиционного индусского права, при доминировании англосаксонской правовой системы), Пакистана (правовая система, смешанная с исламским правом), Израиля (правовая система которого объединяет все три основные правовые семьи современности, при сохранении влияния традиционного иудейского права), ЮАР (объединяет черты англосаксонской правовой системы и архаичного континентального права) и др.Третьей по счету семьей в системе права идет англоамериканское право - система английского частного права, действующая в Англии, Ирландии, английских колониях и отчасти в Соединенных Штатах Америки. Некодифицирован- ность этого права, а также исторические условия его развития, придавшие ему особое своеобразие, крайне затрудняют его изучение. Характерным для англо-американского права является его раздвоение на статутное право (statute law) и на общее право (common law). Источником первого являются парламентские акты по отдельным правовым вопросам, начинающиеся с XIII века и составляющие почти необозримое собрание законодательного материала. Что касается общего права, то единого авторитетного текста его не существует; в известном смысле оно может быть названо неписаным правом, хотя все сведения о нем черпаются из печатных материалов. Общее право - это право судебное, основывающееся на том исключи
тельном значении, которое придается в Англии судебному прецеденту, то есть судебному решению, устанавливающему какой-нибудь правовой принцип (ratio juris), обязательный для применения при разборе аналогичных дел. За прецедентом признается, с одной стороны, правоустанавливающая роль, так как существует фикция, что судья только формулирует уже издавна существующий принцип общего права, а с другой - роль правотворческая, ибо принцип, изложенный в прецеденте, обогащает систему общего права новой обязательной нормой.
В конце средних веков появляются сборники наиболее важных судебных решений и переработки судебных отчетов; практика эта сохранилась и в наши дни. Наряду с этим приблизительно в ту же эпоху началась научная обработка институтов общего права, причем за трудами некоторых юристов, главным образом, Литтльтона (XV век), Кока (XVII век), Блекстона (XVIII век), признается сила авторитета, и их мнения обязательны для суда. Несмотря на определенность общего права, покоящегося на обязательности уже вынесенных судебных решений для всех сходных случаев, и на тот простор, который оно открывает для правотворчества судьи (в случае, если нельзя подыскать прецедента), отрицательные свойства английской системы очень велики: консерватизм и негибкость этого права, его сложность, накопление формальных построений, единственной задачей которых является обход какого- либо неудобного прецедента, и наконец, объем, превышающий 1 000 томов судебных отчетов, - все эти недостатки признаются даже английскими авторами. Вот почему, начиная со 2-й половины XIX века, в Англии наблюдается стремление охватить целые области права отдельными законодательными актами и таким образом перевести их в право статутное. Так, были изданы законы о купле-продаже, о векселях, об акционерных обществах, об имущественных правах замужних женщин и др. Общая кодификация английского права стоит на очереди. Английское право, перенесенное на американскую почву и оторванное от учреждений, обеспечивавших традиционную характерность его форм, хотя и сохраняет общие принципы английского права, постепенно развивается путем законодательной деятельности отдельных штатов. В Англии, до судебной реформы 1873 года, наряду с судами, где применялось общее право (common law), действовали суды справедливости (equity), создававшие особую систему права и корректировавшие общее право в тех случаях, когда, в силу своей консервативности или жестокости, оно шло в разрез с требованиями жизни. Когда в 1875 году в Англии начала действовать единая система судов, это различие сохранилось только в отношении некоторых принципов, применяемых в судебных решениях.
Рассмотренные выше правовые семьи, несомненно, являются основными в современном мире. Но существует множество стран, которые используют в повседневности нормы, не принадлежащие ни к романо-германской, ни к англосаксонской системам:
- семья религиозного права - признается большая ценность права, но само право понимается иначе, чем на Западе, имеет место переплетение права и религии (страны мусульманского, индусского и иудейского права);
- семья традиционного права - отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны регламентироваться моральными нормами (обычное право стран Африки, Мадагаскара и Дальнего Востока);
- религиозно-традиционные правовые системы - это такие системы регулирования, в которых юридические элементы в значительной мере существуют еще в первоначальном состоянии, будучи связанными регулирующими формами традиционных обществ - религиозными догмами и учениями, традициями, обрядовостью и т. п.
Мусульманское право сложилось в Арабском халифате в VII-X веках и основано на мусульманской религии - исламе. Ислам - самая молодая из трех мировых религий, но имеет
очень широкое распространение. Однако есть страны, где проповедуется ислам, но мусульманское право не воспринято.
Ислам исходит из того, что существующее право пришло от Аллаха, который открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. Право Аллаха дано человечеству раз и навсегда, поэтому общество должно руководствоваться этим правом, а не создавать свое под влиянием постоянно изменяющихся социальных условий.
Мусульманское право сложилось трудами многочисленных его толкователей и охватывает все сферы жизни, а не только те, которые обычно относятся к праву (посты, молитвы). Закона в западном понимании для мусульманского право- понимания не существует. Только Бог имеет законодательную власть.
Предписания верующим - шариат (в переводе на русский язык путь следования) состоит из двух частей: принципов веры (акида) и собственно правовых требований (фикха). Фикх, или мусульманское право, указывает как правоверный должен вести себя по отношению к себе подобным и к Аллаху.
Мусульманское право основано на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь. Невыполнение обязанностей - грех. И государство, исполняя роль служителя мусульманской религии, обязано следить за соблюдением требований Аллаха. В мусульманском праве отсутствует деление на публичное и частное право. Основные отрасли мусульманского права: уголовное право, судебное право и семейное право. Наказания установлены только за тяжкие преступления (убийство, прелюбодеяние, ложное обвинение, вооруженное ограбление, бунт, употребление спиртных напитков). При этом наказания весьма жесткие. Судья (кади) может назначать и другие наказания. Ранее иерархии судов не существовало. Кади решал дела единолично. К судьям в плане их религиозно-правовой подготовки предъявляются весьма высокие требования.
Индусское право является ярким примером традиционного права. Оно относится к древнейшим в мире. Это право общины, обусловленное варново-кастовой структурой (брахманы, кшатрии, вайшии, шудры, парии). Наиболее распространено в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре, Малайзии, в странах восточного побережья Африки (Танзания, Уганда, Кения).
Как и ислам, индуизм обязывает своих последователей верить, что люди с рождения разделены на социальные и иерархические категории, каждая из которых имеет свою систему прав и обязанностей.
Веды - это сборники религиозных индийских песен, молитв, гимнов, созданных за два тысячелетия до нашей эры, которые истолковываются местами как правила поведения.
Африканское обычное право является правом групп или сообществ, а не правом индивидов. Эта характерная черта проявляется почти в каждой отрасли обычного права.
Следует подчеркнуть и роль сверхъестественного в традиционном праве. В судебных процедурах этот фактор проявляется в основном в том, что для выяснения истины заставляли клясться и проводили испытание «судом божьим» (ордалии). Судебные решения принимают, основываясь на понятии примирения или восстановления гармонии. Задача суда или арбитра заключается не в том, чтобы отыскать факты, сформулировать правовые нормы и применить их с учетом найденных фактов, а навести порядок так, чтобы устранить причиненное зло и восстановить гармонию в обеспокоенной общине.
Вопросы для самоконтроля
1. Назовите основные правовые системы современности.
2. К какой правовой семье относятся Германия, Франция, Испания, Италия?
3. Какие источники права являются главенствующими в англосаксонской правой семье?
4. На что ориентируются в поисках права религиозные правовые системы?