1415.Что такое право
Право есть выражение воли государства относительно гражданского поведения индивидуумов, подчиненных его власти; эта воля может быть выражена более или менее точно: она может быть выражена вобычаях или вясных текстах.
Более того, право может быть волей семейной общины, как мы видели этому примеру первоначальные периоды истории, либо прекрасно организованного, полного самосознания государства, как внаше время. Но для того, чтобы право существовало, во всяком случае, необходимо: 1. Органическая община, способная иметь собственную волю; 2. Совокупность принятых правил, которым, община вформе обычаев или законодательных текстов, дала жизнь, характер исилу. Право есть совокупность идей иприобретенных привычек, которые власть правительства определено ивполне признало идало им законную форму. Таким образом, природа всякого государства отражается вего праве; вэтом праве обнаруживается, какие функции возлагает на себя само государство; вего праве можно читать его историю.1416.Развитие права: его источники. Таким образом, медленно, иногда неровно, но, вообще, проходя через неизбежные фазы, право следует всвоем развитии за эволюцией характера, стремлений иволи той организованной общины, которая его создала. Источники, давшие ему жизнь, столь же различны, как исредства, через которые образовывается органическая община иможет выражаться его воля, как политического тела.
1417.Обычай. Первый источник права есть обычай, акак образуется обычай, точно не известно; он является результатом сотруднической деятельности всей общины, ане воли короля или законодателя. Он не всегда образуется одним итем же путем; но постоянно покоится на одном итом же основании,– на общем признании манеры действовать, считаемой лучшей или наиболее приличной. Получает ли обычай свое рождение от почти случайного образования известных привычек или от сознательного усилий общины сцелью лучше приспособить практику своей политической исоциальной цели,– раз образовавшись иполучив признание публичной власти, он делается одной из важнейших частей права.
Трудно, если не возможно, открыть точного пункта, где обычай переходит от первоначального бесформенного состояния, когда он лишь тяготеет сделаться определенной целью общины, впоследующую фазу, на которой он делается законом; мы можем суверенностью сказать лишь, что обычай делается правом только тогда, когда опирается на определенную власть общины. Он еще не право, если люди свободны сним соображаться или нет.При господстве обычного права, можно быть вполне уверенным, что всякий знал, что такое право,– что современное право лишь стремится считать достигнутым. Всотенных собраниях германцев, народных сходах, собиравшихся вначале английской истории, чтобы разбирать процессы, сам народ применял право, так как народ знал его изнал, как надо его применять. Обычай рос вместе спривычками народа; он создавал его, сознательно ибессознательно. Обычай был известен народу иприменялся им.
1418.Религия. Впервобытные времена было невозможно различить обычаи от религии; обычаи народа носили вкаждой своей черте следы религиозных идей. Впозднейшие стадии развития религия продолжала еще служить неиссякаемым источникам обычая. Во всякой примитивной общине нельзя отделить права от религии, даже изучая самые тайные его тенденции. Все житейские правила имели ту же санкцию вглазах античного человека. Всвоих концепциях он не различал моральных норм от политических; политика, мораль ирелигия была нераздельными факторами великого инеделимого закона поведения. Очень рано, правда, религия иполитика были вручены вразличные руки.
1419.…Римское право было вначале лишь собрание технических религиозных правил, способов вселить уважение кправам личности спомощью различных религиозных формул; иначало развитие римского права вширокую стройную систему правосудия относится ктому времени, когда эти правила перестали быть религиозной тайной иобратились вобнародованные законы путем составления закона XIIтаблиц.
1420.Суды. Созданию права способствовал более всего, во всяком случае, был ему полезен всего своими знаниями ишироким, хотя иконсервативным умом, магистрат, судьи. Своим приговором он признает иутверждает обычай, оказывая ему поддержку общественной властью, он приспосабливает писаные тексты кчастным случаям, постепенно развивая ирасширяя их.
Применяя законы кразличным явлениям жизни, он является уполномоченным выборным от общества: толкуя закон, он, несомненно, способствует его образованию. Сознательно или бессознательно, разъясняя иприменяя закон, он формирует ирасширяет его. Его обязанность втом, чтобы осветить закон своим разумом– справедливым итрезвым, утверждая вобычай то, что разумно, взаконах– то, что практично, рационально ицелесообразно.1421.Кэтому#x2011;то праву, созданному судьей изаключенному вмногочисленных судебных сборниках, иобращаются на судах. За исключением особых обстоятельств, английские иамериканские суды всегда следуют решениям, постановленным ваналогичных случаях всудах, обладающих той же юрисдикцией вгосударстве. Они следуют решениям высших трибуналов, которые, так сказать, связывают их. На континенте Европы, наоборот, хотя ипридается несомненное знание судебным постановлениям, как выражению юридических мнений, но они не имеют абсолютной власти. Сними считаются не более, чем английский иамериканский суды считаются ссудебными постановлениями иностранных государств ваналогичных случаях…
1426.Научные толкования. Взглядам итолкованиям ученых комментаторов часто придается такое же решающее значение, как самому закону. Впрочем, это было более свойственно системам римского права, чем нашему времени, хотя иАмерика имеет своих Куков, Блэкстонов, Стори иКентов, кмнению которых суды Соединенных Штатов относятся свеличайшим уважением. Истинное назначение юридических наук– втолковании права, ине отдельных ислучайных его положений, как это приходится делать судам, авсей совокупности, способствуя развитию всех его сторон, как единой доктрины, иприменению его на практике вкачестве живой системы мыслей идействий. Юридические науки создают систему законов, изучают условия иформы их происхождения иразвития иподдерживают суд изаконодательную власть вделе создания иприменения права.
1427.Законодательство. Законодательство есть формулирование нового права, внаше время– это обычный иглавный источник закона.
Внаших глазах законодательство является почти исключительно делом представительной власти, но представительство вовсе не обязательно при законодательстве. Во все исторические эпохи могущественные короли ичиновники, при различных системах бывали законодателями. Под санкцией ли обычая или под контролем более сложных организаций– законодателем являлись отец или претор, король или архонт. Точно так же иобщины свободных граждан, например Греция иРим, отправлявшие законодательную власть, не играли роли представительного учреждения, абыли первичным органом, подобно Landsgemeine мелких швейцарских кантонов.1428.Принцип представительства был впервые введен германцами и, по мере развития учреждений, изаконодательство прошло новые фазы. Современное право вызвало кжизни большие частные корпорации, создающие особые постановления, эти постановления являются результатом частных законодательных действий. Англичане иамериканцы имеют соответствующие этому конституционные представительства сзаконодательной системой, облеченной правом издавать законы. Законодательная власть продолжает развиваться ивозрастать, внастоящее время она является почти единственным средством формулирования нового права. Прежние обычаи, создавшие Common Law, заменены законодательными текстами. Религия остается встороне, имея дело только ссовестью. Современная кодификация все более иболее ограничивает судебную власть, Lequitas проявляется вправе только вформе текстов, научные толкования устанавливают лишь форму судопроизводства. Все способы определить право сводятся ктому, что законодательство есть главный ивсе расширяющийся источник права.