Статья 44. Предупреждение залогодержателей о предшествующей и последующей ипотеках. Изменение предшествующего договора об ипотеке

1. Залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю

до заключения с ним договора о последующей ипотеке сведения обо всех уже существующих

ипотеках данного имущества, предусмотренные пунктом 1 статьи 9 настоящего

Федерального закона.

Невыполнение залогодателем этой обязанности дает залогодержателю по последующему

договору право потребовать расторжения договора и возмещения причиненных убытков,

если не будет доказано, что он мог получить необходимые сведения о предшествующих

ипотеках на основании статьи 26 настоящего Федерального закона из данных об

их государственной регистрации.

2.

уведомить об этом залогодержателей по предшествующим ипотекам и по их требованию

сообщить им сведения о последующей ипотеке, предусмотренные пунктом 1 статьи

9 настоящего Федерального закона.

3. После заключения последующего договора об ипотеке изменение предшествующего

договора, влекущее обеспечение новых требований предшествующего залогодержателя

или увеличение объема требований, уже обеспеченных по этому договору (статья

3), допускается лишь с согласия залогодержателя по последующему договору.

4. Правила настоящей статьи не применяются, если сторонами в предшествующем

и последующем договорах об ипотеке являются одни и те же лица.

Комментарий к статье 44

1. В п.1 комментируемой статьи повторена норма, содержащаяся в п.3 ст.342

ГК РФ, в которую внесены изменения применительно к ипотеке. Для обеспечения

интересов последующего залогодержателя, при нарушении залогодателем информативной

обязанности, ему предоставлено право потребовать расторжения договора и возмещения

причиненных убытков. Но при этом имеется исключение из общих положений об

ответственности залогодателя сообщать последующим залогодержателям сведения

обо всех уже существующих ипотеках данного имущества.

ответственности в том случае, если будет доказано, что, исходя из публичного

характера государственной регистрации ипотеки (см. комментарий к ст.26 Закона),

залогодержатель мог получить сведения о предшествующих ипотеках из единого

государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним в соответствии

с правилами ст.7 и 8 Закона о госрегистрации прав. Данная норма направлена

на то, чтобы побудить залогодержателя самостоятельно проводить необходимую

экспертизу в отношении прав на предмет ипотеки и таким образом обезопасить

себя от возможной недобросовестности залогодателя.

2. Информативная обязанность залогодателя (п.2) возникает с момента заключения

последующего договора об ипотеке и предполагает ее осуществление "незамедлительно"

(синоним понятия "немедленно"), т.е. как только это окажется возможным. Поскольку

в комментируемой норме не содержится каких-либо условий, то для сообщения

могут использоваться различные формы. При этом залогодатель должен использовать

ту форму, которая позволяет довести сообщение до залогодержателей по предшествующим

ипотекам не только в наиболее короткие сроки, но и в соответствующем объеме,

исходя из положений п.1 ст.9 Закона (см. комментарий к нему).

3. Способы практического осуществления принципа реальной защиты интересов

залогодержателя по последующему договору об ипотеке предусмотрены в п.3. Только

при его согласии допускается изменение предшествующего договора с включением

в него условий об обеспечении новых требований предшествующего залогодержателя

или увеличение объема требований, уже обеспеченных по этому договору, как

это предусмотрено ст.3 Закона (см. комментарий к ней).

4. Пункт 4 содержит ограничение на применение правил настоящей статьи.

Эта норма аналогична предписанию в отношении заключения последующего договора

об ипотеке (см. п.4 ст.43 Закона), если сторонами в предшествующих и последующих

договорах об ипотеке являются одни и те же лица. По тем же основаниям не допускается

применение правил ст.44 Закона.