Статья 43. Понятие последующей ипотеки и условия, при которых она допускается

1. Имущество, заложенное по договору об ипотеке в обеспечение исполнения

одного обязательства (предшествующая ипотека), может быть предоставлено в

залог в обеспечение исполнения другого обязательства того же или иного должника

тому же или иному залогодержателю (последующая ипотека).

Очередность залогодержателей устанавливается на основании данных Единого

государственного реестра прав на недвижимое имущество о моменте возникновения

ипотеки, определяемом в соответствии с правилами п.5 и 6 статьи 20 настоящего

Федерального закона.

2.

договорами об ипотеке того же имущества, действие которых не прекратилось

к моменту заключения последующего договора об ипотеке.

Если предшествующий договор об ипотеке предусматривает условия, на которых

может быть заключен последующий договор об ипотеке, последний должен быть

заключен с соблюдением этих условий.

3. Последующий договор об ипотеке, заключенный несмотря на запрещение,

установленное предшествующим договором об ипотеке, может быть признан судом

недействительным по иску залогодержателя по предшествующему договору независимо

от того, знал ли залогодержатель по последующему договору о таком запрещении.

Если последующая ипотека не запрещена, но последующий договор заключен

с нарушением условий, предусмотренных для него предшествующим договором, требования

залогодержателя по последующему договору удовлетворяются в той степени, в

какой их удовлетворение возможно в соответствии с условиями предшествующего

договора об ипотеке.

4. Правила пунктов 2 и 3 настоящей статьи не применяются, если сторонами

в предшествующем и последующем договорах об ипотеке являются одни и те же

лица.

5. Заключение последующего договора об ипотеке, предусматривающего составление

и выдачу закладной, не допускается.

Комментарий к статье 43

1.

другого обязательства того же или иного должника тому же или иному залогодержателю

(п.1 ст.43 Закона). Для установления очередности залогодержателей используют

сведения, внесенные в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество

и сделок с ним, о моменте возникновения ипотеки, который определяют по правилам

пунктов 5 и 6 ст.20 Закона "Об ипотеке" (см. комментарий к ним). Записи об

ипотеке в соответствии с п.44 Правил ведения Единого государственного реестра

прав вносятся в подраздел III-3.

2. Пункт 2 развивает правило п.2 ст.342 ГК РФ. Для обеспечения интересов

залогодержателя по недопустимости последующего договора об ипотеке должны

служить ограничения, включаемые в договор. Ограничения в отношении последующей

ипотеки, устанавливаемые в предшествующем договоре, могут содержать различные

условия, соблюдение которых обязательно при заключении последующего договора

об ипотеке.

3. Несоблюдение запрещения, установленного предшествующим договором об

ипотеке, влечет недействительность последующего договора об ипотеке, что следует

из п.3 комментируемой статьи. Недействительность признается в судебном порядке

по иску залогодержателя по предшествующему договору. Вынесение судом решения

о недействительности последующего договора об ипотеке предусмотрено независимо

от того, знал ли залогодержатель по последующему договору о таком запрещении.

Допускается удовлетворение требований залогодержателя по последующему

договору, заключенному с нарушением условий, предусмотренных для него предшествующим

договором (ч.2 п.3 ст.43 Закона). Это возможно в той степени, в какой их удовлетворение

соответствует с условиям предшествующего договора об ипотеке.

4. Не допускается по правилам комментируемой статьи последующая ипотека

в случае, если сторонами в предшествующем и последующих договорах об ипотеке

являются одни и те же лица (п.4). Также не допускается заключение последующего

договора об ипотеке, предусматривающего составление и выдачу закладной (п.4).