ИНВЕСТИЦИОННОЕ ПРАВО. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В современных условиях мирового экономического кризиса и необходимости усиления инвестиционной активности на международном и национальном уровнях действующее инвестиционное право требует дальнейшего своего совершенствования путем принятия качественно новых норм международного и национального права, таких, которые обеспечивали бы более детальную правовую регламентацию инвестиционных отношений на основе баланса частных и публичных интересов и отражали как основные тенденции развития экономики, так и сложившуюся практику.
Для этого, с одной стороны, следует продолжить создание с использованием преимущественно гражданско-правовых средств благоприятных условий для инвестирования, направленных на реализацию свободы инвестиционной деятельности, юридического равенства и автономии воли инвесторов, а с другой стороны, установить дополнительные требования и ограничения для инвесторов с целью защиты интересов принимающего государства и иных участников инвестиционных правоотношений.Российская Федерация не должна оставаться в стороне от происходящих в мире процессов глобализации и повышения роли международного права в регулировании внешнеэкономической деятельности, а также формирования норм права иными, помимо государств, субъектами. В этой связи представляется необходимым продолжить работу по дальнейшей международноправовой унификации, предусматривающей в перспективе принятие на основе Вашингтонской и Сеульской конвенций многостороннего международного договора, а в рамках формируемого Россией, Беларусью и Казахстаном ЕАЭС — детализацию отдельных положений Протокола о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (приложение N 16 к Договору о ЕАЭС). Они должны, в частности, касаться:
1) установления единого порядка осуществления инвестиционной деятельности иностранными лицами — национального режима, который в то же время должен предусматривать возможность изъятий, применяемых в целях защиты жизни и здоровья людей, окружающей среды, трудовых стандартов и национальной безопасности принимающего государства;
2) обеспечения свободы осуществления инвестиционной деятельности, стабильности правовых условий ее ведения, открытости и доступности информации об инвестиционном законодательстве и иных источниках права принимающего государства для инвесторов;
3) предоставления международно-правовых гарантий в первую очередь тем иностранным инвесторам, которые осуществляют капиталовложения в соответствии с национальным законодательством, причем с учетом установленных приоритетов, и тем самым вносят вклад в социально-экономическое развитие принимающего государства;
4) использования дополнительных наряду с гражданством и местом инкорпорации критериев для квалификации инвестиций в качестве иностранных;
5) ограничения в ряде случаев автономии воли сторон к правам и обязанностям по инвестиционному договору с обязательным применением сверхимперативных норм национального права принимающего государства;
6) установления возможности пересмотра в одностороннем порядке ранее заключенного между принимающим государством и иностранным инвестором инвестиционного договора по инициативе первого, но при условии возмещения убытков (выплаты компенсации) второму;
7) определения оснований для освобождения принимающего государства и ограничения размера выплачиваемой при проведении экспроприации компенсации иностранному инвестору;
8) отказа государств от осуществления ими права на дипломатическую защиту своих лиц и разрешения инвестиционных споров между иностранным инвестором и принимающим государством с применением частноправовых норм о гражданско-правовой ответственности, в том числе в МЦУИС согласно правилам Вашингтонской конвенции, и др.
Все это позволит создать единые унифицированные нормы международного инвестиционного права, привести их в стройную систему, устранить противоречия и заполнить пробелы, нормативно закрепить действующие обычные нормы международного права, и в случае необходимости принятые международными организациями положения «мягкого права», а также применяемую международными коммерческими арбитражами сложившуюся практику по инвестиционным спорам и тем самым повысить роль международного договора в качестве основного источника международного права. Присоединение Российской Федерации к Вашингтонской конвенции в условиях ее участия в ВТО, ЕАЭС, Сеульской конвенции и многих двусторонних международных договорах о поощрении и взаимной защите капиталовложений с государствами, являющимися основными экспортерами и импортерами капитала из России, представляется логичным и позволит защитить в МЦУИС права и законные интересы не только иностранных, но и российских инвесторов, осуществляющих инвестиционную деятельность за границей. В то же время ратификация рассматриваемого международного договора должна быть проведена с учетом интересов Российской Федерации во избежание предъявления против нее необоснованных исков в МЦУИС. Для этого, в частности, необходимо:
1) воспользоваться оговоркой, предусмотренной Вашингтонской конвенцией, и отнести к компетенции МЦУИС только такие инвестиционные споры с участием Российской Федерации, которые возникают в связи с осуществлением иностранных капиталовложений, вносящих вклад в развитие экономики страны (с определением исчерпывающего перечня таких инвестиций);
2) установить основания для освобождения и ограничения размера выплачиваемой принимающим государством компенсации;
3) исключить из сферы действия режима наибольшего благоприятствования юрисдикционные вопросы, касающиеся в первую очередь согласия Российской Федерации на рассмотрение инвестиционных споров с участием иностранных лиц в МЦУИС и иных международных коммерческих арбитражах;
4) принять федеральный закон об иммунитете государства и его собственности;
5) провести систематизацию действующего инвестиционного законодательства Российской Федерации, предусматривающую принятие качественно обновленных специальных законодательных положений, которые имеют особо важное значение в условиях отсутствия достаточно четких норм международных договоров и зачастую их необоснованно расширительного толкования со стороны международных коммерческих арбитражей.
Для этого, в целях совершенствования правового регулирования инвестиционных отношений в Российской Федерации, следует объединить действующие многочисленные специальные федеральные законы, регулирующие одни и те же инвестиционные отношения, в тех сферах, которые требуют установления дополнительных мер стимулирующего и ограничительного характера для инвесторов.
В первую очередь это касается гарантий осуществления инвестиционной деятельности, участия публично-правовых образований в инвестиционных отношениях, специальных договорных форм осуществления инвестиционной деятельности, создания и функционирования ОЭЗ и т.д. При этом существующие неясности и неточности в категориальном аппарате должны быть устранены, а основные понятия (инвестиция, капиталовложение, инвестиционная деятельность, инвестор и т.д.) — определены на основе использования базовых категорий гражданского права. При установлении порядка проведения экспроприации следует предусмотреть в качестве допустимых изъятий закрытый перечень действий принимающего государства, не признаваемых экспроприацией (в частности, направленных на регулирование инвестиционной деятельности и связанных с установлением и исполнением императивных предписаний и санкций, которые при этом не должны носить дискриминационного характера), а также ограничить в ряде случаев размер возмещаемых инвестору убытков реальным ущербом damnum emergens (например, при проведении экспроприации в публичных целях, если она не носит дискриминационного характера; при уничтожении иностранной собственности вооруженными силами и властями государства при наведении ими правопорядка и др.).В связи с предоставлением иностранным инвесторам национального режима существование Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» наряду с иными актами инвестиционного законодательства становится нецелесообразным. Представляется, что такой режим может и должен содержать ряд изъятий стимулирующего и ограничительного характера в виде дополнительно установленных международно-правовых гарантий и требований национального законодательства по допуску иностранных лиц к осуществлению инвестиционной деятельности. При этом первые из них следует предоставлять в отношении капиталовложений — инвестиций, вкладываемых в основной капитал в соответствии с национальным законодательством с учетом приоритетов, определяемых принимающим государством, и, соответственно, вносящих вклад в развитие экономики страны, с использованием дополнительных наряду с гражданством физического лица и места учреждения организации критериев — постоянного места жительства или нахождения, места осуществления основной деятельности, места нахождения инвестиции, а также контроля, которые позволяют более точно установить связь элементов возникшего инвестиционного правоотношения с территорией принимающего или иностранного государства.
В свою очередь, вторые могут быть приняты при условии их соответствия международным договорам, включая право ВТО и ЕАЭС, и предусматривать, в частности, разрешительный порядок совершения иностранными лицами сделок, влекущих участие таких лиц в хозяйственных обществах, имеющих стратегическое значение, т.е. в сфере обороны страны и безопасности государства.Предлагаемая автором систематизация действующего инвестиционного законодательства Российской Федерации, таким образом, позволит:
1) создать стройную систему и должное согласование общеотраслевых и специальных нормативных правовых актов, определяющих порядок ведения инвестиционной деятельности в Российской Федерации;
2) исключить излишнее дублирование в регулировании одних и тех же инвестиционных отношений разными специальными федеральными законами;
3) последовательно обеспечить предоставление национального режима иностранным инвесторам;
4) освободить инвестиционное законодательство от устаревших и не оправдавших себя норм;
5) осуществить дальнейшую детальную регламентацию инвестиционных отношений в рамках сложившейся системы действующего законодательства и тем самым сформировать необходимую правовую основу для осуществления инвестиционной деятельности российскими и иностранными физическими и юридическими лицами.