Источники международного частного права

Под источниками международного частного права понимаются акты компетентных органов, устанавливающие или санкционирующие нормы международного частного права.

Основными видами источников международного частного права являются международные договоры, внутреннее (национальное) законодательство и международные обычаи.

Источники международного частного права имеют определенную специфику, они носят двойственный характер. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы внутреннего (национального) законодательства и судебная практика отдельных государств. В первом случае имеет место международное регулирование, а во втором - внутригосударственное регулирование. Однако в обоих случаях предметом регулирования являются отношения. которые возникают в процессе международного общения.

ГК Республики Беларусь предусматривает, что если международным договором установлены иные правила, чем те, которые содержатся в республиканском гражданском законодательстве. то применяются правила международного договора. Аналогичные нормы содержатся также в ГПК Республики Беларусь, в Кодексе Республики Беларусь о браке и семье и в ряде других законодательных актов.

Некоторые авторы источником международного частного права считают правовую доктрину.

Международный договор - это соглашение между государствами или иными субъектами международного права, которым регулируются определенные виды правоотношений и устанавливаются для его участников соответствующие права и обязанности.

Республикой Беларусь заключено большое число международных договоров, содержащих правила международного частного права. Прежде всего это торговые договоры, соглашения о товарообороте, платежах и т.д.

В зависимости от органов, заключающих договоры, различают три вида международных договоров - межгосударственные. межправительственные, межведомственные.

Все международные договоры подразделяются на многосторонние и двусторонние.

Отдельные международные договоры носят региональный характер, т.е. имеют юридическую силу лишь в определенном регионе мира. Например, в 1928 г. на VI Панамериканской конференции в Гаване был подписан договор по международному частному праву, широко известный в мире как Кодекс Бустаманте. Он действует только на территории ряда стран Латинской Америки.

По своему содержанию международные договоры можно классифицировать на политические, экономические договоры, а также договоры по специальным вопросам (например, договоры в области науки, образования, культуры).

И, наконец, международный договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока.

Рассмотрим отдельные группы международных договоров.

Прежде всего необходимо отметить международные договоры, предметом которых являются права и свободы человека и гражданина. Всеобщая декларация прав человека, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, Международный пакт о гражданских и политических правах, первый и второй Факультативные протоколы к Международному пакту о гражданских и политических правах, образующие так называемый Международный билль о правах человека, а также некоторые другие международные договоры являются международно-правовыми гарантиями защиты прав и свобод человека. Они формируют стандарты, из которых должно исходить внутреннее (национальное) законодательство при формировании правового статуса личности.

Главами государств СНГ в сентябре 1993г. принята Декларация о международных обязательствах в области прав человека и основных свобод.

В мае 1995 г. в Минске подписана Конвенция СНГ о правах и основных свободах человека. Наблюдение за выполнением этой конвенции поручено Комиссии по правам человека Содружества Независимых Государств.

Важным источником международного частного права являются международные торговые договоры. В указанных соглашениях определяется режим торговли с соответствующим иностранным государством, устанавливается правовое положение субъектов данного договора, содержатся правила о порядке разрешения возникающих споров и т.д.

Специальные торговые соглашения Республики Беларусь заключены с Австрией, Германией, Италией, Польшей и многими другими странами мира. С отдельными государствами заключены соглашения о правовой охране промышленной собственности, о взаимной защите капиталовложений, об избежании двойного налогообложения и др.

В рамках СНГ заключены многосторонние договоры:

Соглашение о распределении всей собственности бывшего Союза ССР за рубежом (Москва, 1992);

Соглашение о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности (Бишкек, 1992 г.);

Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев, 1992 г.);

Соглашение о сотрудничестве в области внешнеэкономической деятельности (Ташкент, 1992 г.);

Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников Содружества Независимых Государств (Киев, 1992г);

Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности (Ашхабад, 1993 г.):

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 1993 г.) и др.

Генеральной Ассамблеей ООН по инициативе Венгрии в декабре 1966 г. был создан специальный орган - Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). Основная задача этой комиссии состоит в том, чтобы содействовать согласованию и унификации правил международной торговли. ЮНСИТРАЛ подготовил ряд важнейших конвенций.

Значительную работу в сфере международной торговли проводит Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА) в Риме. Институтом подготовлены проекты конвенций по вопросам международной купли-продажи товаров, перевозки грузов, пассажиров и т.д.

В 1983 г. на конференции в Женеве была заключена Конвенция о представительстве при международной купле-продаже товаров, а в 1988 г. на конференции в Торонто - Конвенция о международном финансовом лизинге.

В области международных расчетов основными соглашениями являются Конвенция ЮНСИТРАЛ (1988 г.) о международных переводных и о международных простых векселях и Конвенция ЮНСИТРАЛ (1988 г.) о международных чеках.

Ряд международных договоров заключен по вопросам торгового мореплавания.

В 1978 г. на конференции в Гамбурге была принята Конвенция ООН о морской перевозке грузов (»Гамбургские правила» вступили в силу с 1 января 1992 г.).

По инициативе Конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД) в 1974 г. в Женеве была подписана Конвенция о кодексе поведения линейных конференций.

Унификация международных норм, регулирующих воздушные перевозки, осуществлена путем заключения Варшавской конвенции (1929 г.), дополненной Гаагским протоколом 1955 г., Гвадалахарским соглашением 1961 г., Гватемальским протоколом 1971 г. и Монреальскими протоколами 1975 г.

Основной международной конвенцией в области железнодорожного транспорта является Соглашение о международных железнодорожных перевозках, принятое в 1980 г. на конференции в Берне (КОТИФ). Данное соглашение, вступившее в силу с 1 мая 1985 г., объединило две Бернские конвенции - о железнодорожных перевозках грузов и о железнодорожных перевозках пассажиров и багажа.

Основным соглашением по вопросам перевозки грузов в международном автомобильном сообщении является Женевская конвенция о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом (1956 г.).

В 1980 г. на дипломатической конференции в Женеве была принята Конвенция ООН о международных смешанных перевозках грузов. Указанная Конвенция распространяется на все виды международного транспорта - автомобильный, железнодорожный, воздушный и морской.

В самостоятельную группу входят международные конвенции по охране интеллектуальной собственности.

В июле 1967 г. в Стокгольме была подписана конвенция о создании специализированного учреждения ООН - Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС).

Ряд международных соглашений действуют в сфере семейного права.

Важным источником международного частного права являются также международные конвенции в области гражданского процесса.

Нормы международного частного права, содержащиеся в международных договорах Республики Беларусь, являются частью национальной правовой системы.

Каждое государство в своем национальном законодательстве имеет нормы международного частного права. Эти нормы могут содержаться как в актах общенормативного характера, так и в специальных актах.

Внутреннее (национальное) законодательство - один из основных источников международного частного права в Беларуси.

Например, в Конституции имеется норма, согласно которой иностранным гражданам гарантируются предусмотренные действующим законодательством права и свободы, в том числе право на обращение в суд и иные государственные органы для защиты личных, имущественных, семейных и иных прав. В этом законе содержатся и другие нормы, имеющие отношение к международному частному праву.

Важное значение для международного частного права имеет Декларация о государственном суверенитете Республики Беларусь (25 августа 1991 г. Верховный Совет придал ей статус конституционного закона). В Декларации указано, что Республика Беларусь, являясь полноправным и независимым членом мирового сообщества, действует в соответствии с принципами Всеобщей декларации прав человека и другими общепризнанными международно-правовыми актами.

Немало норм международного частного права содержится в новом ГК Республики Беларусь. Это, например, нормы, посвященные гражданской правоспособности и гражданской дееспособности иностранных физических и юридических лиц; нормы, регламентирующие отношения по внешнеторговым сделкам, а также нормы о применении иностранного права на территории Республики Беларусь.

В ГК Республики Беларусь установлены некоторые коллизионные нормы. К их числу, в частности, относятся следующие:

• гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по праву страны, гражданином которой он является;
• гражданская правоспособность иностранных предприятий и организаций определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо;
• форма сделки, совершаемой за границей, подчиняется праву места ее совершения и др.

Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь (ГПК) регламентирует гражданские процессуальные права иностранных физических и юридических лиц, а также лиц без гражданства. Кодекс определяет подсудность гражданских дел по спорам, в которых участвуют иностранные граждане. Этот закон содержит нормы об исполнении в Республике Беларусь решений иностранных судов и некоторые другие нормы международного гражданского процесса.

Кодекс Республики Беларусь о браке и семье (КоБС) регулирует порядок заключения и расторжения браков с иностранцами, регламентирует права и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства в брачно-семейных отношениях. Кодексом решены вопросы об усыновлении в Республике Беларусь детей иностранными гражданами, о применении законов о браке и семье иностранных государств и некоторые другие вопросы.

Отдельные правила международного частного права содержатся во многих других законах и иных нормативных правовых актах Республики Беларусь. В частности, эти правила содержатся в ЖК, КоАП, Законе «О гражданстве Республики Беларусь» и др.

Многие вопросы внешнеэкономической деятельности регулируются постановлениями Совета Министров Республики Беларусь.

В Республике Беларусь действует правило, согласно которому, если спорное отношение с иностранным элементом не урегулировано законом, суд исходит из аналогии права, т.е. применяет закон, регулирующий сходные отношения. При отсутствии такого закона суд исходит из общих начал и смысла белорусского законодательства.

Во многих государствах мира приняты специальные законы о международном частном праве. Такие законы, в частности, приняты в бывшей Чехословакии, Польше, Австрии, Венгрии, Югославии, Германии. Среди них особенно выделяется Закон о международном частном праве Швейцарии - наиболее объемный по своему содержанию (200 статей).

В Республике Беларусь нет специального закона о международном частном праве. Отдельные нормы этого права содержатся в гражданском, гражданско-процессуальном, брачно-семейном законодательстве и иных актах.

Международные обычаи - неписанные правила поведения, которые сложились давно, систематически применяются, отступление от них рассматривается как нарушение права.

В ст. 38 Статута Международного Суда ОНН международный обычай характеризуется как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы.

Международные обычаи могут носить правовой и неправовой характер. Правовой характер они имеют в тех случаях, когда санкционированы соответствующим компетентным органом государства.

Международные обычаи играют важную роль в международной торговле и торговом мореплавании. Содержание ряда внешнеторговых сделок определяется международным обычаем. При морской перевозке грузов, например, широкое распространение получили обычаи торгового порта, применяемые при погрузке и разгрузке судна. На торговые обычаи нередко ссылается внешнеторговый арбитраж в процессе рассмотрения хозяйственных споров.

Торговые обычаи, как правило, фиксируются национальной торговой палатой, а также Международной торговой палатой в Париже. В частности, этой палатой в 2000 г. изданы Международные правила толкования торговых терминов (incoterms). В них содержатся разъяснения основных терминов, используемых при составлении договоров международной купли-продажи товаров.

Другим примером унифицированных международных обычаев являются принятые Международной торговой палатой и вступившие в силу с 1 января 1994 г. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. В ст. 1 этих Правил указано, что они будут применяться в том случае, если включены в текст аккредитива и являются обязательными для всех заинтересованных сторон при отсутствии прямо выраженного соглашения об ином.

В Республике Беларусь международные обычаи являются одним из источников права. В ГК Республики Беларусь предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.

Судебная практика - деятельность судов по применению законодательства при рассмотрении гражданских и уголовных дел.

В государствах англо-американской правовой системы судебная практика рассматривается в качестве важнейшего источника права (в том числе и международного частного права). В этих государствах некоторые правовые вопросы, связанные с иностранным элементом, регулируются не в законодательном порядке, а путем применения судебной практики.

В Австралии, Великобритании, Канаде, США и других странах действует так называемая система судебных прецедентов, согласно которой вынесенные ранее судебные решения по гражданским и уголовным делам имеют обязательную силу для судов той же или низшей инстанции при рассмотрении аналогичных дел. В указанных странах предпринята попытка кодификации судебных прецедентов.

В Республике Беларусь судебная практика с июля 1999 г. рассматривается в качестве источника права. Она имеет важное значение для толкования норм права. Особого внимания заслуживают руководящие разъяснения Пленумов Верховного Суда Республики Беларусь и Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь по вопросам применения законодательства.

6. Коллизионные нормы

Основу международного частного права составляют коллизионные нормы.

«Коллизия» - латинское слово, означающее столкновение. Этот термин носит условный характер. Коллизионная норма лишь указывает на закон, подлежащий применению к данному правоотношению. Коллизионной нормой, например, является правило, зафиксированное в ст. 1133 ГК Республики Беларусь: «Отношения по наследованию определяются по праву той страны. где наследодатель имеет последнее постоянное место жительства». Из содержания этой нормы видно, что она прямо не определяет отношения по наследованию, а отсылает к праву постоянного местожительства наследодателя

В коллизионных нормах отдельных национальных правовых систем имеются существенные различия по одному и тому же вопросу. В частности, условия договора внешнеторговой купли-продажи товаров в одних странах подчиняются закону места заключения договора, в других странах - закону места исполнения договора.

В национальном праве каждого государства существует своя система коллизионных норм.

Коллизионные нормы содержатся и в международных договорах. Примером такой нормы может служить ст. 3 Конвенции МОТ «О минимальном возрасте для приема на работу». В ней указано, что виды работ по найму, к которым применяется минимальный возраст для приема на работу, определяются национальными законами государств.

Коллизионная норма по своей структуре существенно отличается от традиционных норм права. Если обычно нормы права имеют трехчленную структуру (гипотеза, диспозиция и санкция), то коллизионная норма по своей структуре состоит из двух элементов - объема и привязки. Объем говорит о правоотношении, к которому применяется та или иная норма права. Привязка указывает на закон, подлежащий применению к данному правоотношению.

В качестве иллюстрации можно сослаться на норму ст. 1112 ГК Республики Беларусь: «гражданская правоспособность иностранного юридического лица определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо». В указанной коллизионной норме слова «гражданская правоспособность иностранного юридического лица» обозначают объем, а слова «определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо» - привязку.

В литературе выделяют следующие наиболее употребляемые в правоприменительной деятельности типы коллизионных привязок:

1. Личный закон физического лица. Эта коллизионная привязка применяется для решения вопросов правоспособности и дееспособности физических лиц, семейного права, наследственного права и т.д. На практике реализуется в двух вариантах: а) закон гражданства, т.е. закон государства, к которому данное лицо принадлежит по своему гражданству, б) закон домицилия (или закон местожительства), т.е. закон государства, на территории которого данное лицо постоянно проживает.
2. Закон национальности юридического лица. Данная коллизионная привязка определяет национальность юридического лица тремя способами: а) по закону места нахождения административного центра (правления) организации; б) по закону места учреждения (регистрации устава) организации: в) по закону места осуществления хозяйственной деятельности организации.

В Республике Беларусь гражданская правоспособность иностранного юридического лица определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.

3. Закон места нахождения вещи. Указанная коллизионная привязка чаще всего применяется в области права собственности, а также в наследственном праве. Как правило, статус недвижимого имущества определятся по праву страны, где эта вещь находится. В отношении движимого имущества может применяться и личный закон.

В Республике Беларусь право собственности на вещь определяется по праву страны, где эта вещь находится.

4. Закон автономии воли. Эта коллизионная привязка означает, что к сделкам с иностранным элементом может применяться закон, избранный лицами, совершающими сделку. При этом суд должен руководствоваться таким волеизъявлением сторон.

Закон автономии воли закреплен в законодательствах многих стран мира. В Республике Беларусь он закреплен в ст. 1124 ГК: «Стороны договора могут при заключении договора или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору, если это не противоречит законодательству».

5. Закон места совершения действия. Данная коллизионная привязка в процессе применения может иметь несколько разновидностей: а) закон места заключения договора; б) закон места совершения сделки; в) закон места исполнения обязательства; г) закон места заключения брака и др.

Примером применения закона места совершения действия является норма ст. 1116 ГК Республики Беларусь: «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения».

6. Закон страны продавца. Указанная коллизионная привязка обычно применяется по внешнеторговым сделкам при отсутствии ясно выраженного волеизъявления сторон.

Закон страны продавца закреплен в ряде международных конвенций. В частности, в Гаагской конвенции (1955 г.) о праве, применимом к международной купле-продаже движимых материальных вещей, содержится правило, согласно которому продажа товаров регулируется «внутренним правом страны, являющейся местом постоянного проживания продавца в момент получения им заказа».

7. Закон места совершения правонарушения. Эта коллизионная привязка применяется, как правило, в связи с возникновением деликтных обязательств. Так, в соответствии со ст. 1129 ГК Республики Беларусь «права и обязанности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство. послужившее основанием для требования о возмещении вреда».
8. Закон суда. Указанная коллизионная привязка имеет важное значение прежде всего для международного гражданского процесса. Сводится она в основном к тому, что суд (арбитраж), рассматривая дело с иностранным элементом, должен руководствоваться законом своей страны, обязан применять свои (национальные) процессуальные правила.

В современном международном частном праве применяются и некоторые другие типы коллизионных привязок - закон валюты долга, закон флага и т.д.

Отсутствие единообразия в коллизионных нормах различных государств порождает так называемые хромающие отношения. Например, в силу существенных различий в праве, регулирующей вопросы брака, в одном государстве мужчина и женщина признаются супругами, в другом государстве они таковыми не являются.

Ликвидация «хромающих» отношений возможна либо путем введения во внутреннее (национальное) законодательство унифицированных коллизионных норм, либо путем заключения между государствами соответствующих договоров о правовой помощи.

Законодательству Республики Беларусь известны как односторонние, так и двусторонние коллизионные нормы.

Коллизионная норма называется односторонней, если привязка точно указывает на применимое право. Примером такой нормы может быть ст. 1129 ГК Республики Беларусь, в которой указано, что права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда за границей, если обе стороны являются гражданами Республики Беларусь, определяются по белорусскому законодательству.

Коллизионная привязка именуется двусторонней, если привязка точно не указывает на применимое право, а лишь отсылает к «закону гражданства», «закону местожительства», «закону местонахождения вещи» и т.д. Так, в соответствии со ст. 1119 ГК Республики Беларусь право собственности на вещь определяется по праву страны, где эта вещь находится.

Коллизионная норма может иметь либо императивный (обязательный), либо диспозитивный характер. Примером нормы, носящей диспозитивный характер, является ст. 1120 ГК Республики Беларусь. В ней указано, что «возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество, являющееся предметом сделки, определяется по праву места совершения сделки, если иное не установлено соглашением сторон».

В Республике Беларусь нормы иностранного права применяются судом в случаях, когда белорусские коллизионные нормы отсылают к иностранному праву. Нарушение судом иностранного права может служить основанием к отмене судебного решения по делу в кассационном либо надзорном порядке.

Вопрос об обратной отсылке - один из наиболее сложных вопросов применения коллизионных норм в международном частном праве. Так. согласно ст. 1133 ГК Республики Беларусь, отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства.

Правоприменительная практика свидетельствует о том, что отсылка может быть не только обратной, но и к закону третьего государства. Такая отсылка, называемая в юридической литературе трансмиссией, имеет место тогда, когда, например, право государства А отсылает решение вопроса к праву государства В, а последнее отсылает к праву государства С (А-Б-С). Правовые системы многих государств признают возможность трансмиссии в судебной практике по гражданским и семейным делам.

Некоторые международные договоры регулируют вопросы обратной отсылки и отсылки к закону третьего государства. В частности, Женевская конвенция (1930 г.) об урегулировании коллизионных вопросов вексельного права содержит специальную норму об обратной отсылке.