Привязка при отсутствии выбора права (объективная привязка)
При отсутствии прямо выраженного или молчаливого выбора права возникает необходимость принятия альтернативного решения. На него указывает ст. 28 Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательственным отношениям 1980 г.
Компетентным является право государства, с которым договор наиболее тесно связан. Это основной принцип. Чтобы исключить возможность определения «наиболее тесной связи» в каждом конкретном случае только посредством судебных решений, в законе предусмотрено несколько опровержимых презумпций, касающихся критерия «наиболее тесной связи». Наиболее важная и общая из этих презумпций содержится в ст. 28, абз. 2 Вводного закона к ГГУ. Согласно ей «наиболее тесная связь» договора с правом страны, обеспечивающим исполнение данного договора в максимальной степени, отвечающее его сути, определяется на основании территориальной привязки: по постоянному месту жительства физических лиц, месту учреждения коммерческих компаний или месту нахождения их органов управления. А исполнение договора способом, максимально отвечающим его сути (или характерное исполнение), служит исполнение, наиболее свойственное для данного договора, отличающее его от других договоров22. Для договоров купли-продажи это поставка товаров, для договора подряда — произведенная работа, для договора займа — передача денег в кредит, для договора о деятельности торгового представителя — его деятельность и т.д. Как правило, эти критерии служат «типизированной» привязкой обязательственных договоров. Правом страны местонахождения коммерческого предприятия или постоянного места жительства поставщиков, производителей и т.д. регулируется договор купли-продажи, подряда23 и т.д.Если наиболее свойственное данному договору (характерное) исполнение определить по какой-либо причине не удается (например, в случае бартерных сделок), то этот критерий отпадает (ст. 28, абз.
2, предл. 3 Вводного закона к ГГУ) и наиболее тесную связь отыскивают путем рассмотрения всех обстоятельств данного конкретного случая и оценки интересов сторон24.Специальные презумпции действуют в отношении сделок (обязательственно-правовых) с недвижимостью и договоров о перевозке грузов:
обязательственные договоры о различных вещных правах на недвижимость предполагают тесную связь с правом государства, в котором эта недвижимость расположена (ст. 28, абз. 3 Вводного закона к ГГУ);
что же касается договоров о перевозке грузов, подпадающих преимущественно под действие единообразного материально-правового регулирования международных конвенций, то в отсутствие этих конвенций презюмируется их тесная связь с правом страны местонахождения головной конторы транспортной фирмы-перевозчика, если в ней также находится место погрузки (выгрузки) или головная контора отправителя (ст. 28, абз. 4 Вводного закона к ГГУ).
Все эти презумпции оспоримы, они не действуют, если окажется, что договор в целом имеет более тесную связь с иным презюмируемым правопорядком (ст. 28, абз. 5 Вводного закона к ГГУ). Прибегать к этой защитной оговорке следует, однако, с большой осторожностью. Она играет лишь вспомогательную, корректирующую роль по отношению к презюмируемым привязкам и представляет собой не более чем «предохранительный клапан» на случай, когда эти привязки ведут к ошибочным результатам25.
Более жестко (помимо защитной оговорки) регулируются потребительские и трудовые договоры, если в них отсутствует выбор права. Это делается для того, чтобы гарантировать надежную коллизионно-правовую защиту слабейшей стороне в договоре;
потребительские договоры в узком смысле статьи 29, абз. 1 Вводного закона и лишь в той мере, в какой эффект путем рекламы и других законных действий подтверждает свое явно выраженное предложение заключить договор (ст. 29, абз. 1, № 1-3), подлежат регулированию правом страны постоянного места жительства потребителя (ст. 29, абз.
2 Вводного закона к ГГУ)26. Это делается потому, что защита прав потребителя, предоставляемая его национальными законами, не везде следует за ним за границу;— трудовые договоры и индивидуальные трудовые отношения лиц наемного труда регулируются правом страны постоянного места осуществления ими своей трудовой деятельности, а при выполнении ими постоянной работы в различных странах — правом страны местонахождения организации, их нанявшей (ст. 30, абз. 2 Вводного закона к ГГУ), при условии, разумеется, что соответствующие трудовые договоры и трудовые отношения не имеют более тесной связи с другим государством27.
ГУ. Сфера действия договорного статута
Какие вопросы, связанные с договорными отношениями, приходится решать при применении договорного статута, а также принципа автономии воли или объективной коллизионной привязки?
В ст. 32 Вводного закона к ГГУ приводится примерный список некоторых наиболее важных из них: толкование договора, выполнение договорных обязательств, последствия неисполнения договора, прекращение его действия и последствия признания ничтожным, а также распределение бремени доказывания, важное с практической точки зрения. Далее, договорному статуту подчиняют в принципе заключение и действительность договоров, включение в них общих условий сделок28, независимо от того, является ли договор действительным по данному статуту или нет (ст. 31 Вводного закона к ГГУ). Кроме того, договорный статут регулирует также обязательственные отношения сторон в преддоговорный период, равно как и все требования, вытекающие из вины при заключении договора (culpa in contrahendo)19.
Специальное правило, заслуживающее внимание, закреплено в ст. 32, абз. 2 Вводного закона к ГГУ. Право, действующее в фактическом (а не в предписанном договором) месте исполнения договора, регулирует виды и способы такого исполнения, а также меры, которые необходимо принять кредитору в случае ненадлежащего исполнения договора, в частности, в первую очередь, должен ли он обжаловать некачественные товары30.
Другое специальное регулирование предусмотрено в качестве дополнительной, специальной привязки31 в ст. 31, абз. 2 Вводного закона к ГГУ. Правомерное с точки зрения договорного статута заключение контракта может бьггь оспорено одной из сторон, если согласно праву страны ее постоянного места жительства ее действия в этом плане (особенно ее молчание в ответ на письменное подтверждение оферты контрагентом) признаются неконститутивными. Молчаливое согласие одной из сторон на письменное подтверждение согласия заключить договор другой стороны ведет к вступлению его в силу только в том случае, если это признается как договорным статутом, так и «законом места жительства» стороны, выразившей молчаливое согласие на заключение договора.
Нормы закона, согласно которым определяется договорный статут, не применяются в силу прямо выраженных положений ст. 37 Вводного закона к обязательствам из ценных бумаг, к регулированию вопросов, касающихся права товариществ, союзов, а также доверенностей и (за исключением договоров о перестраховании) договоров страхования в странах ЕС32. В значительной мере все перечисленное выше, и в частности право коммерческих компаний, союзов, представительств, не подпадает под сферу действия собственно обязательственного договорного права. Частично же именно здесь следует применять унифицированные коллизионные нормы (ст. 7 и сл. Вводного закона к Закону о договорах страхования; ст. 91 и сл. Закона о векселе; ст. 66 и сл. Закона о чеке)33. Однако ст. 37 Вводного закона к ГГУ никоим образом не запрещает восполнять пробелы в этих специальных отраслях посредством обращения к общим коллизионным нормам договорного права34.