Пример 2. «Рютли АО и Ко Коммандитное товарищество (КТ)»47
«АО Рютли» зарегистрировано в торговом реестре Швейцарии, где и находится его правление. В АО трудится 2,5 тыс. рабочих. Оно хотело бы стать юридически самостоятельным и несущим персональную ответственность участником действующего 15* в Германии и внесенного там в торговый реестр коммандитного товарищества (КТ), которое в будущем должно называться «Рют- ли АО и Ко.
КТ». В обязанности одного из членов правления АО будет входить ведение коммерческой деятельности на территории Германии.Соответствующие решения общего собрания КТ были заверены цюрихским нотариусом, который известил немецкий торговый реестр о произведенных изменениях. Суд, ведущий торговый реестр, засомневался в правомерности подобной регистрации по следующим причинам:
во-первых, сообщение об изменениях было сделано не по форме;
во-вторых, иностранная компания не может быть членом немецкой коммандиты, несущим неограниченную ответственность (Komplementarin);
в-третьих, такое членство могло быть чревато обходом немецкого закона об участии рабочих в руководящих органах компании. Выскажите свою точку зрения по позиции суда.
Дополнительные материалы
Ст. 52 ГК Швейцарии. (1) Корпоративные объединения лиц и самостоятельные учреждения, создаваемые для достижения специальных целей, наделяются правосубъектностью посредством внесения в торговый реестр.
Ст. 594 Закона об обязательственном праве Швейцарии.
КТ — это товарищество, в котором два или более лиц объединяются под общей фирмой с целью ведения торговой, производственной или иной коммерческой деятельности таким образом, что по крайней мере один из участников несет неограниченную ответственность. Другой же или другие, являясь коммандитистами, несут ответственность лишь в размере определенного имущественно вклада в капитал коммандитного товарищества.
Неограниченно ответственным членом КТ могут быть только физические лица, коммандитистами же могут быть также и юридические лица, и торговые товарищества.
Ст. 643 Закона об обязательственном праве Швейцарии. Компания наделяется правосубъектностью только посредством внесения в торговый реестр.
Ориентировочное решение примера 2
Заявления о регистрации в торговом реестре. Форма
Заявление о регистрации в торговый реестр обязательно, как то предписано § 161 II, 106 и сл. Германского торгового уложения (ГТУ).
Форма заявления: § 12 ГТУ (заявления подаются в официально заверенной форме). Заверительной подписи швейцарского нотариуса достаточно для простого засвидетельствования48.
Виды участия в КТ
Немецкое право признает участие юридического лица в качестве неограниченно ответственного члена КТ (см. § 19v, 125а, 172vi, 172а ГГУ).
Остается неясным вопрос о том, может ли иностранное юридическое лицо быть неограниченно ответственным членом КТ.
Согласно теории действительного местонахождения административного центра компании, компетентным является личный статут швейцарского АО, которое было законным образом создано по швейцарскому праву и правоспособно в этой стране (см. ст. 52 ГК Швейцарии и ст. 643 Закона об обязательственном праве Швейцарии). Признание швейцарских АО в Германии не требует принятия особого акта властями этой страны.
Коммандитное товарищество (КТ), согласно теории реального местонахождения административного центра компании, подчиняется немецкому праву лишь в том случае, если его участник с неограниченной ответственностью осуществляет управление в интересах КТ в Германии (эффективное, реальное местонахождение административного центра): § 164 ГГУ требует, чтобы ведение дел КТ осуществлялось участником с неограниченной ответственностью.
Реальное учреждение КТ в Германии должно иметь место также только при несовпадении ведения дел руководящими органами АО и КТ49. Именно такая ситуация характерна для данного случая.
Однако здесь возникает вопрос, действует ли право страны местонахождения правления компании в отношении всей его структуры.
И в положительном случае немецкое право регулировало бы также и компанию — участницу КТ с неограниченной ответственностью50. Эти жесткие требования вполне обоснованны, если учесть, что в противном случае имела бы место довольно сомнительная «нормативная смесь». Они также в принципе свидетельствуют против международного смешения типов компаний. Но поскольку иностранная компания (в данном случае АО), являющаяся неограниченно ответственной участницей немецкого КТ, соответствует в то же время по своему типу немецкому капитальному товариществу (что важно для защиты интересов кредиторов и стабильности капиталовложений), смешение типов компаний должно быть возможным.Можно согласиться с тем, что швейцарское АО имеет аналог в немецком праве.
Наряду с общей правоспособностью для участия в сотрудничестве с немецкими компаниями, согласно иностранному личному статуту компании, может потребоваться также и специальная правоспособность (например, некоторые иностранные правопорядки запрещают юридическим лицам участвовать в личных товариществах)51. Ст. 594 II швейцарского Закона об обязательственном праве этому не противоречит, так как в ней урегулированы лишь требования к внутренней структуре швейцарского КТ и не затрагивается проблема специальной правоспособности швейцарских АО52. Как следствие этого, международное «смешение типов компаний» не препятствует тому, что «Рютли АО» стало участником с неограниченной ответственностью немецкого КТ.