Пример 2. Конкурс в Германии и швейцарские банковские счета
К.В. — управляющий конкурсной массой обанкротившейся фирмы «А-Бауштоффе ГмбХ и К°КГ» (г. Карлсруэ); (ГмбХ — общество с ограниченной ответственностью (ООО), КГ — коммандитное товарищество (КТ).
Конкурсное производство открылось 1.11.87 г.Фирма А обслуживала в собственном семейном банке, «Б-Бан- ке АГ» (АГ — акционерное общество, АО), несколько коммерческих счетов, дебиторская задолженность которых составляла уже с начала 1987 г. в целом 1 млн. марок. В первых числах октября 1987 г. д-р Г., коммерческий директор ГмбХ, являвшегося неограниченно ответственным компаньоном фирмы А. (А. — управленческое ГмбХ), перевел более 1 млн. марок из ликвидных средств фирмы «А-Бауштоффе» на частный банковский счет в Цюрихе. «Б-Банк АГ» возбудил 14.10.87 г. ходатайство о банкротстве фирмы «А-Бауштоффе». После открытия конкурсного производства в отношении имущества фирмы «А-Бауштоффе» 1.11.87 г. последовало 4.11.87 г. открытие конкурсного производства в отношении имущества д-ра Г. «Б-Банк» добился от швейцарского суда исполнительного документа о взыскании с д-ра Г. более 1 млн. марок, которые и были получены банком в полном объеме из переведенных денег.
Управляющий конкурсной массой д-ра Г. уступил все требования в отношении выплаченных в Швейцарии «Б-Банку» сумм г-ну К.В., ликвидатору имущества фирмы «А-Бауштоффе», а тот предъявил «Б-Банку» иск о возврате в конкурсную массу фирмы 1 млн. марок.
Дополнительные материалы, следует исходить из того, что по швейцарскому праву конкурсное производство, начатое в Германии, не имеет никаких правовых последствий для находящегося в Швейцарии имущества несостоятельного должника.
Ориентировочное решение примера 2
Иск г-на К.В. о возврате денег в конкурсную массу согласно
§§ 37, 35 КУ; § 398 ГГУ?
Оспоримы лишь те юридические действия, которые направлены на уменьшение конкурсной массы еще до открытия конкурсного производства (§ 29 КУ)!
Требования из неосновательного обогащения, §§ 812, 398
ГГУ
Предпосылка: отсутствие правового основания для незаконного перевода средств «Б-Банку».
§ 14 КУ: запрет исполнения иностранного судебного решения, касающегося отдельных элементов конкурсной массы, лишает операцию по переводу средств правовой базы.
Является ли принудительное взыскание за границей после открытия конкурсного производства незаконным, лишенным правового основания?
Текст § 14 КУ не содержит ограничений принудительному исполнению внутри страны.
Принцип универсализма в § 1 КУ: иностранное имущество несостоятельного должника должно, как общее правило, включаться в конкурсную массу («должное действие» немецкого конкурсного производства) (soll-Geltung).
с) Ограничение принципа универсализма путем использования принципа территориальности (компетенция немецких властей не распространяется за границы Германии. Поэтому их указания о наложении ареста на заграничное имущество несостоятельного должника не может иметь трансграничных последствий — «сущее действие» (Ist-Geltung) немецкого конкурсного производства).
аа) Требуется ли признание немецкого конкурсного производства государством местонахождения зарубежного имущества несостоятельного должника?
bb) Следует ли применять § 237 КУ в соответствии с принципом «зеркального отражения» (аналогия)? До сих пор этого мнения придерживалась большая часть доктрины20.
сс) Согласно ныне действующей практике Федерального суда21 положения § 237 КУ не являются двусторонней коллизионной нормой; принцип территориальности приобретает относительный характер. Функция конкурсного производства, которая заключается также в удовлетворении в той же мере национальных кредиторов (§§ 50, 56 КУ), требует в рассматриваемом случае гарантии возврата в конкурсную массу того, что было из нее изъято на основании отдельного судебного постановления о принудительном взыскании.