Отдельные вопросы Процессуальное право а) Международная подсудность
Если немецкий кредитор швейцарского предприятия констатирует неплатежеспособность своего должника и на этом основании хочет начать конкурсное производство, он может сделать это в Германии лишь при условии, что должник имеет на ее территории зависимую от принадлежащего ему несостоятельного предприятия хозяйственную структуру или, в отсутствие таковой, обладает там общей подсудностью (§71 КУ; § 1, абз.
2 ПоП). В данном случае также международную подсудность выводят из территориальной (см. выше, § 2.A.II.2.b.) (2)). Под зависимой от несостоятельного предприятия хозяйственной структурой для целей § 71 КУ понимают головную зависимую хозяйственную структуру; в отношении вторичных зависимых хозяйственных структур в § 238, абз. 1 КУ предусматривается специальное регулирование (см. ниже, П. 2)3. При определении юрисдикции немецких судов руководствуются также немецким процессуальным правом в соответствии с принципом lex fori.Правовое положение управляющего конкурсной массой (ликвидатора) в процессе. Правовое положение управляющего конкурсной массой, равно как и несостоятельного должника, при рассмотрении исков о банкротствах следует определять согласно принципу lex fori concursas, поскольку это — вопросы процессуального права. В месте открытия конкурсного производства должен быть также решен вопрос о полномочиях управляющего конкурсной массой по дальнейшему ведению дел им от собственного имени4. Разумеется, могут возникнуть предварительные вопросы материально-правового характера (правоспособность, распорядительные правомочия), требующие самостоятельной привязки (например, отсылка в § 50(1)-и 51(1) ГПК Германии к материальному праву).
Трансграничные последствия открытия конкурсного производства
Распорядительные полномочия ликвидатора и должника в случае транснационального банкротства представляют особый интерес в тех случаях, когда заграничное имущество должника включается в конкурсную массу: распространяются ли последствия ареста конкурсной массы на заграничное имущество должника? Это вопрос не только процессуальный.
Он касается прежде всего материального права. И потому его решение лишь на основе принципа lex fori недостаточно.а) Заграничное конкурсное производство и принцип территориальности. Немецкий Конкурсный устав (КУ) в § 237(1) прямо ограничивает регулирование банкротств территориальными рамками. Иностранное конкурсное производство не может служить препятствием для раздельного исполнения в отношении находящегося в Германии имущества должника. Отсюда судебная практика вплоть до последнего времени делала вывод о том, что иностранное конкурсное производство в основном не затрагивает местное имущество (так называемый принцип территориальности)5. В Европейском союзе следование этой точке зрения должно было бы привести, учитывая действующие там принципы свободного создания торгово-промышленных предприятий и свободы движения товаров, к выхолащиванию основной цели регулирования банкротств — максимально полного и справедливого удовлетворения кредиторов6. Наряду с разработкой в Европейском Союзе Конвенции о банкротствах, допускающей трансграничное действие конкурсных производств7, Федеральный суд в одном из своих важных решений прямо отказался от применения принципа территориальности, когда предоставил иностранному (бельгийскому) ликвидатору право реализовать требование кредитора к конкурсной массе немецкого должника, а также право включить его «имущество на территории Германии в конкурсную массу»8. Тем самым в Германии было признано иностранное конкурсное производство (но не по § 328 ГПК Германии, так как речь не идет о судебном решении спора)9.
Прежде всего, исходя из текста § 237(1) КУ, надо определить рамки действия такого признания. Затем следует проверить, согласно § 71(1) и 238 КУ, обладает ли иностранный суд (властный орган) юрисдикцией. Наконец, подлежит выяснению вопрос о том, не нарушает ли признание немецкий публичный порядок10. Аналогичным образом § 22 Положения о предприятиях (ПоП) признает действие иностранного конкурсного производства, за исключением случаев, когда иностранный суд не обладает юрисдикцией или производство по делу о банкротстве в стране местонахождения суда противоречит основополагающим принципам правопорядка в Германии.