Ограничения международной подсудност
Некоторые сомнения порождает вопрос о том, может ли наличие каких-либо особых оснований служить препятствием для действия международной подсудности в силу ее юридической природы.
Совершенно очевидно, что не может, когда международная подсудность прямо закрепляется в законе: § 606а, 640а ГПК; § 35в, 43а, 43в Закона о делах добровольной юрисдикции; § 12 Закона о безвестном отсутствии. Иначе обстоит дело, когда международную подсудность выводят из местной: в подобных случаях такие сомнения вполне уместны.Forum non conveniens72 (неудобное место рассмотрения дела)
Этот термин взят из американского права[13]. Согласно доктрине forum non conveniens, суд, правомерно обладающий юрисдикцией, отказывается из-за особых обстоятельств от своего права в пользу другого иностранного суда, в котором рассмотрение дела будет более соответствовать интересам сторон и принятию объективного решения. В немецком праве для такой доктрины нет теоретических предпосылок. О forum non conveniens речь могла бы идти лишь в том случае, если бы причиной отказа от юрисдикции немецких судов послужило столь явное неприятие подлежащего применению иностранного права в силу его необычности, что должное решение могло бы быть принято только судом соответствующего иностранного государства73.
Forum shopping74 (выбор «выгодной» юрисдикциии)
Это понятие также взято из американского права. Смысл его заключается в том, что истец стремится обосновать подчинение своего иска юрисдикции судов того штата, право которого в наибольшей степени для него благоприятно. В международном плане эта идея не может быть реализована в чистом виде.
Вполне возможна ситуация, когда сам по себе правомерный выбор «выгодной» юрисдикции в отдельных случаях будет осуществлен путем обмана75 и такое противозаконное получение выгод должно быть оспорено на основании иска о преднамеренном введении в заблуждение.
Договорная подсудность
(а) Допустимость договорной подсудности. В основе договорной подсудности лежит принцип автономии воли. Различают пророгационные соглашения (договоренность об отнесении дела к юрисдикции иностранного государства вопреки закону суда, предписывающему местную подсудность, и наоборот) и деро- гацию (исключение дела из компетенции отечественного суда и подчинение его исключительной юрисдикции иностранного государства).
(і) Общие положения. Оба вида договорных подсудностей исключаются согласно принципу, закрепленному в § 40, II ГПК Германии, если законом предусмотрена исключительная международная подсудность или если спор касается сферы иной, чем вещное право, и в первую очередь такой, как широкая область международного семейного права. Например, согласно § 606а ГПК Германии, международная подсудность немецких судов не является исключительной по своей природе, что допускает применение конкурирующей юрисдикции иностранных судов. И стороны, соответственно, могут использовать возможную конкурирующую юрисдикцию, но, помимо этого, они не вправе самостоятельно определять юрисдикцию путем взаимной договорен-
(ІІ) Особые условия допустимости договорной подсудности. Согласно § 38, II ГПК Германии, стороны, не являющиеся полными коммерсантами (§ 38, I ГПК), могут заранее договориться о подсудности иностранному суду только в том случае, если по крайней мере на одну из них не распространяется территориальная подсудность судов общей юрисдикции (§ 12-19 ГПК Германии) внутри страны. И наоборот, уже после возникновения спора закон никак не ограничивает стороны в установлении договорной подсудности (§38, III, № 1 ГПК). Другое исключение закреплено в §38, III, №2 ГПК.
Общие условия заключения торговых сделок в принципе допускают договорную подсудность за исключением отдельных случаев нарушения общей оговорки (§ 9), то есть когда, например, договорная подсудность никак не связана ни с содержанием договора, ни с центром деловой активности стороны, применяющей общие условия76.
(Ь) Форма. Соглашение о подсудности между сторонами, не являющимися полными коммерсантами, должно быть заключено в письменной форме или по крайней мере письменно подтверждено (§ 38, II, 1 ГПК Германии). Эта же норма закреплена в ст. 17(1) Брюссельской конвенции о подсудности и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам от 27.09.1968.
Подразумеваемая договорная (международная) подсудность
Другой способ достижения договорной подсудности, разрешенной законом, заключается в том, что суд, не обладающий компетенцией рассматривать соответствующее дело, приобретает предметную и территориальную юрисдикцию в силу отсутствия со стороны ответчика, согласившегося участвовать в процессе, возражений в связи с отсутствием международной подсудности у данного суда (§ 39, 40, II, 2 ГПК Германии).
Аналогичное регулирование действует и в сфере применения Брюссельской конвенции согласно ее ст. 18 в отношении международной подсудности. Помимо данной статьи Конвенции идея подразумеваемой международной подсудности, закрепленная в § 39 ГПК Германии, имеет в принципе всеобщее применение77. При этом, однако, следует учитывать особенности международного гражданского процесса (см. об этом ниже, п. ЗЬ).