§ 14. НЕМЕЦКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ

Литература

Glendon/Gordon/Osakwe 33 ff.„ 41 f.; Gorle/Bourgeois/Bocken/Reyntjens, Rn. 282 ff.; von Mehren/Gordley, The Civil Law System (2. Aufl. 1977); Rheinstein 78 f.; Zweigert/Kdtz2 I 155 ff.

А. Введение I. Основные правопорядки, входящие в немецкую правовую семью

Основными странами, правопорядки которых составляют ядро немецкой правовой семьи, являются Германия, Австрия и Швейцария. Правовые системы и наиболее важные кодексы этих трех стран (ГГУ — 1900 г.; Австрийское гражданское уложение (АГУ), или ГК Австрии — 1811 г., ГК Швейцарии — 1912 г. и Кодекс обязательственного права Швейцарии (КОП) — 1881 г.) имеют между собой с точки зрения языка, формы и содержания больше общего, чем по отношению к другим правопорядкам. Правовые источники, юридическое образование, система правосудия и судебная практика, стиль применения и толкования законов также свидетельствуют о тесных родственных связях между этими правопорядками. В своем развитии право этих трех стран также испытывало гораздо больше взаимного влияния, чем со стороны права других стран.

Характерные особенности немецкой правовой семьи

Правопорядки немецкой правовой семьи вместе с правопорядками других стран континентальной Европы и родственными им правопорядками стран других континентов относят к сфере действия гражданского права, которую противопоставляют прежде всего сфере общего права.

Обе эти сферы — гражданского и общего права — благодаря ряду особенностей, присущих только каждой из них, существенно отличаются друг от друга. Так, для сферы гражданского права характерна идея кодификации законов, а правопорядки сферы общего права придерживаются системы прецедентов1. Соответственно, в сфере гражданского права основная роль судьи заключается в том, чтобы должным образом применять нормы уже действующих законов. И наоборот, в странах общего права судья в первую очередь творит право или, по крайней мере, «отыскивает» его2.

Какие же особенности отличают немецкую правовую семью от других континентально-европейских правовых семей? Отличие от бывшей семьи социалистического права совершенно очевидно3. Оно политического и экономического характера. Собственность, договор и планирование играли в обеих семьях совершенно разную роль. Соответствующее государственное устройство диктовало различия в общественных и правовых реалиях. При этом внешние формы права и его осуществление (кодификация и судебные системы), наоборот, свидетельствовали о схожести. После крушения социализма в странах Восточной и Центральной Европы они стали ориентироваться на западноевропейские образцы и прилагают все усилия для вступления в Европейский союз и участия в развитии правопорядка, общего для всех членов этой организации. Присоединятся ли они к германской или романской правовой семье, предпочтут ли ориентироваться на общее право или их правопорядки станут частью общеевропейской правовой семьи, покажет время.

Отличие немецкой правовой семьи от скандинавской — другого рода: разные исторические пути развития права, более сильное влияние традиций римского права в Центральной Европе и исключительно тесное сотрудничество стран Северной Европы в области сравнительного правоведения, а также активное применение ими одновременно методов частичной кодификации и прецедентного для развития права4.

С романской правовой семьей5 у немецкой правовой семьи наибольшее сходство6. Различия имеют исторические корни. Во Франции раньше произошли политическое объединение и создание единой правовой системы. В Германии борьба за объединение была длительной и часто сопровождалась неудачами на тернистом историческом пути ее политического и правового развития. Кроме того, различия заключаются и в стилевых особенностях. Они особенно четко прослеживаются в стиле принимаемых судебных решений и правовой аргументации, а также в юридическом образовании и т.д.7 И здесь сказался исторический фактор. Французский ГК был принят в 1804 г., ГГУ — в 1900 г. И различные эпохи не могли не оказать влияние на эти два наиболее важных гражданских кодекса, что отразилось также и на правопорядках стран, которые их восприняли8.