Ценные бумаги как предмет инсайдерской деятельности

Основные виды ценных бумаг и их понятия применительно к ответственности за незаконную инсайдерскую деятельность в английской системе права указаны в ч. V Акта об уголовном правосудии 1993 г.*(426)

В соответствии с Приложением 2 этого закона к ценным бумагам относятся акции (shares), долговые ценные бумаги (debt securities), варранты (warrants), депозитарные расписки (depositary receipts), опционы (options), фьючерсы (futures), контракты на разницу (contracts, for differences)*(427).

Не будет преувеличением сказать, что акции наряду с облигациями являются наиболее распространенными ценными бумагами. По мнению экономистов, акции являются более доходными фондовыми инструментами, нежели облигации, хотя в краткосрочной перспективе они рассматриваются как более рисковый механизм. По оценке экспертов агентства Standard amp; Poor's на протяжении последних семидесяти лет средняя доходность акций составила 10% в год, в то время как облигаций - 5%*(428). В Великобритании курсовая стоимость акций за пятнадцать лет возросла более чем в шесть раз, составив 1547 млрд долларов, оборот облигаций достиг 845 млрд долларов США*(429).

В отличие от ценных бумаг, появление которых много лет назад было вызвано потребностями воспроизводственного процесса, возникновение производных инструментов спровоцировано необходимостью перераспределения ценовых рисков. Рынок деривативов был наиболее динамичным сегментом фондового рынка в начале 90-хг. прошлого столетия. По указанным в Акте об уголовном правосудии бумагам среднегодовой прирост оборота составлял около 40%. В Великобритании доля производного валютного сектора выросла в общем объеме фондового рынка до 50%*(430). При Лондонской фондовой бирже создана Лондонская биржа производных инструментов (1991г.). Так что изменение законодательства об инсайдерской деятельности в 1993г. было весьма своевременным и отражало структурные сдвиги в английской экономике.

В соответствии с п.1 Приложения 2 к Акту об уголовном правосудии 1993г. под акциями понимаются доли и акции в уставном капитале компании. Следует отметить, что законодатель также употребляет термин stocks для выделения данного вида ценных бумаг, чаще используемый в американском законодательстве. Представляется, что в обычном употреблении указанные понятия являются синонимичными, их применение связано с национальными нюансами определения ценных бумаг на английских и американских рынках.

Как и в российском законодательстве, в Англии акции подразделяются на обыкновенные (ordinary) и привилегированные (preference).

Привилегированные акции могут представлять своим владельцам дополнительные права, такие как обязательная выплата дивидендов или первоочередной возврат вложенных средств в случае ликвидации компании. Размер дохода по привилегированным акциям обычно представляет фиксированную величину, измеряемую в процентах от номинальной стоимости акции.

Обыкновенные акции в свою очередь могут быть неголосующими, с ограниченными возможностями голосования либо предоставляющими акционерам весь возможный спектр прав. В соответствии с положениями о выпуске обыкновенные акции подразделяются на ценные бумаги с правом на выплату дивидендов в форме дополнительных акций компании, на бумаги "с отсрочкой платежа" (deferred), а также акции с правом обратного выкупа по требованию компании или акционера (redeemable), что предусмотрено в условиях выпуска акций*(431).

Собственниками акций могут быть любые лица- как физические, так и юридические. В Англии большинство акций принадлежит институциональным инвесторам, таким как страховые компании, пенсионные фонды, паевые и инвестиционные фонды*(432).

В соответствии с п.2 Приложения 2 к Акту об уголовном правосудии 1993г. долговая ценная бумага- это любой инструмент, создающий или удостоверяющий обязательство, который выпущен компанией или публичным органом, включая, в частности, дебентуры, облигации акционерных компаний, облигации займов, боны и депозитные сертификаты.

Как правило, долговые ценные бумаги возникают из займа или торгового договора и направлены на уплату определенной или определимой денежной суммы*(433).

Выделяют различные виды долговых ценных бумаг. В зависимости от срока погашения долговые ценные бумаги бывают краткосрочными, долгосрочными и среднесрочными, при этом не существует определенного критерия отнесения ценной бумаги к той или иной категории, это определяется обычаями делового оборота в зависимости от вида долговой ценной бумаги.

Понятия дебентура (debenture), облигация займа (loan stock) и бона (bond), хотя и имеют определенные отличия, на практике являются взаимозаменяемыми и более всего соответствуют понятию "облигация" в российском праве.

Под дебентурой чаще всего понимается ценная бумага, которая включает в себя обязанность уплатить фиксированный процент на определенную дату, а также выплатить основную сумму долга на дату, установленную дебентурой, либо на дату, согласованную сторонами*(434).

Отдельным видом облигаций являются конвертируемые облигации займов- соглашения о заимствовании, в соответствии с которыми займодавец имеет право в течение определенного периода времени в будущем конвертировать заемную сумму полностью или частично в акции компании на изначально оговоренных условиях. Несмотря на то что конвертируемые облигации представлены сегодня на мировом рынке достаточно широко (около четырехсот миллиардов долларов США) и имеют более чем вековую историю, до сих пор они считаются экзотикой*(435). Конвертируемые облигации - это своего рода защитный инструмент для инвестора.

Варранты по определению, данному в Акте об уголовном правосудии, представляют собой любые права (независимо от того, подтверждены они процентным купоном или каким-либо другим образом), полагающиеся на доли (акции) или долговые ценные бумаги*(436). Обычно под варрантами понимаются существенные условия, на которых компания выпускает ценные бумаги (в основном обыкновенные акции), дающие гарантии их держателям на приобретение акций по оговоренной цене на определенную дату.

Депозитарная расписка согласно Акту об уголовном правосудии означает сертификат или иную запись (независимо от того, облечена ли она в форму документа):

а) которая выпущена лицом или от имени лица, владеющего любыми соответствующими ценными бумагами определенного эмитента;

b) которая удостоверяет, что другое лицо наделено правами по отношению к соответствующим ценным бумагам или соответствующим ценным бумагам того же вида.

При этом с точки зрения уголовного права законодатель под депозитарными расписками понимает права по любой депозитарной расписке, а под "соответствующими ценными бумагами" понимаются акции, долговые ценные бумаги и варранты.

В соответствии со ст.5 Приложения 2 к Акту об уголовном правосудии под опционом понимается любой опцион на приобретение или отчуждение любой ценной бумаги из указанного выше перечня. Опционы на покупку и продажу ценных бумаг появились много лет назад. Первые упоминания об использовании опционов в Англии относятся к 1694г., за 80 лет до основания Лондонской фондовой биржи. Обычные опционы представляли собой индивидуальные контракты между покупателями и продавцами, о которых отсутствовала всякая достоверная и доступная информация. Образовавшаяся в 1973г. Чикагская опционная биржа революционизировала торговлю опционами, разработав стандартные, пригодные к торговле на бирже опционы, обладающие характеристиками взаимозаменяемости*(437).

Следует отметить, что понятие и суть опциона как ценной бумаги, воспринятой российским рынком ценных бумаг из зарубежных экономико-правовых систем, практически идентично его английскому пониманию и означает право сделать либо не сделать что-либо, обычно в течение определенного периода времени*(438). Применительно к рынку ценных бумаг- это право приобрести определенные ценные бумаги по определенной цене на оговоренную дату (option call) либо продать ценные бумаги (option put), которое, не будучи использованным, утрачивается его владельцем. Действующее законодательство Англии предусматривает ограничения на торговлю опционами компаний директорами, фактическими директорами этих компаний, а также их супругами и детьми*(439).

Появившаяся аналогично опциону еще одна производная ценная бумага- фьючерс- определяется Актом об уголовном правосудии как права по контракту на приобретение или отчуждение любых соответствующих ценных бумаг в будущем по цене, которая согласована в момент заключения контракта. При этом следует учитывать, что ссылки на дату в будущем и на цену, которая согласована в момент заключения контракта, включают в себя ссылки на дату и цену, определенные в соответствии с условиями контракта. Под ценными бумагами понимаются все вышеперечисленные позиции.

В отличие от двух предыдущих видов ценных бумаг так называемые контракты на разницу мало известны российскому рынку ценных бумаг. В соответствии со ст.5 Приложения 2 к Акту об уголовном правосудии под контрактом на разницу понимается следующее.

Права по контракту, который не предусматривает предоставление ценных бумаг, но целью которых, или предполагаемой целью, является сохранение прибыли или избежание убытков путем ссылок на колебания:

а) индекса акций или другого подобного фактора, связанного с соответствующими ценными бумагами;

b) цены определенных соответствующих ценных бумаг или

c) процентной ставки по денежным депозитам.

В пункте 1 данного параграфа "соответствующие ценные бумаги" означают ценные бумаги, подпадающие под все остальные параграфы данного Приложения.

Контракты на разницу не предполагают соглашения о передаче ценных бумаг или об уплате процента, в них устанавливается обязанность уплатить разницу между ценой определенных ценных бумаг в соответствии с условиями контракта и ценой этих же ценных бумаг на установленную контрактом дату в будущем*(440). По мнению ряда западных специалистов по фондовому рынку, это- гибридные ценные бумаги, объединяющие в себе ограниченный риск, присущий опционам, с потенциальными прибылями, приносимыми фьючерсными контрактами*(441).

Впервые законодательно указанный термин был определен Актом о финансовых услугах 1986 г.*(442) До этого распространенным являлось несколько иное наименование данного вида ценных бумаг - "ставка на разницу"- compounding for differences*(443).

При этом следует отметить, что хотя уголовное право Англии и дает особые определения ценных бумаг применительно к незаконной инсайдерской деятельности, однако это не является обособленным правовым регулированием. Так, исследуемый автором выше список ценных бумаг, даваемый Приложением 2 к ч.V Акта об уголовном правосудии 1993г., является неполным перечнем ценных бумаг, котируемых на регулируемых рынках Англии,- например, в указанный перечень не вошла такая крупная категория, как паи инвестиционных фондов (хотя некоторые авторы относят указанные ценные бумаги к долговым ценным бумагам*(444)), правительственные и муниципальные долговые ценные бумаги,- тем не менее представляется, что в совершении незаконных сделок с указанными инструментами также имеется actus reus преступления незаконной инсайдерской деятельности. В пользу такого толкования закона говорит также тот факт, что отличие от предыдущего закона "О ценных бумагах компаний"*(445), предусматривающего ответственность за незаконную инсайдерскую деятельность, в новом законе законодатель использует термин issuer- эмитент (а не company- компания), который означает любую компанию, публичный орган или физическое лицо, выпустившие или собирающиеся выпустить ценные бумаги*(446). Следовательно, к ценным бумагам относятся также государственные ценные бумаги, которые также не нашли своего отражения в Приложении 2 к Акту 1993г.

Делегируемое законодательство существенно расширяет перечень, данный Парламентом.

В соответствии с приказом казначейства об инсайдерской деятельности, помимо указанных выше видов ценных бумаг, к таковым относятся любые ценные бумаги, которые официально котируются или принимаются к торговле по правилам любой инвестиционной биржи, учрежденной в любом государстве- члене Европейской экономической зоны*(447).

К ценным бумагам, не подлежащим регистрации и соответственно не попадающим в биржевые листинги, относятся такие специализированные виды инвестиционных ценных бумаг, как страховые полисы и аннуитеты, паи в сберегательных и кредитных ассоциациях, депозитные сертификаты идр.

Хотелось бы отметить, что приведенные выше ценные бумаги относятся к разряду эмиссионных в силу особенностей регулирования их выпуска и соответственно специфики самого состава такого преступления, как незаконная инсайдерская деятельность. Это отнюдь не означает, что из сферы уголовно-правового регулирования выпадают махинации с распространенными финансовыми инструментами- векселями и чеками. Однако уголовный закон не дает специального определения этих ценных бумаг.

Законодатель следующим образом определяет понятия "компания" и "публичный орган" применительно к использованию в целях закона об инсайдерской деятельности. Понятие "компания" означает любую организацию (независимо от того, зарегистрирована ли она в качестве юридического лица и где бы она ни была зарегистрирована в качестве юридического лица или образована), которая не является публичным органом.

Понятие "публичный орган" означает правительство Соединенного Королевства и Северной Ирландии или любой из территорий Соединенного Королевства; местные органы власти в Соединенном Королевстве или на любой из его территорий; любые международные организации, в члены которых входит Соединенное Королевство; банк Англии*(448).