2. Товариства з повною відповідальністю

Передумови виникнення товариств з повною відповідальністю. Товариство — об'єднання двох або більше осіб (співвласників) для здійснення взаємовигідної діяльності . Існує два види товариств: з повною та обмеженою відповідальністю.

Договір про партнерську діяльність можна скласти письмово, але на відміну від корпорації або товариства з обмеженою відповідальністю його не потрібно реєструвати в державних органах. Договір може бути і усний. Більше того, товариство може й не мати керівництва. Головне, щоб фактична діяльність відповідала заявленій раніше. Буває й так, що діяльність, передбачена «партнерським договором», не обов'язково являється товариством4. І навпаки, діяльність, яка формально не визначена як товариство, може бути такою за своєю суттю 5. Тому особи, пов'язані спільною діяльністю, часто не можуть зрозуміти, що вони є партнерами, які мають всі права і обов'язки, що тут діє принцип, за яким кожен партнер, член товариства, може мати боргові обов'язки перед товариством .

Вибір форми діяльності. Товариство з повною відповідальністю багато в чому схоже на структуру особистого підприємства. Як і індивідуальний власник, так і партнери по товариству несуть необмежену відповідальність, товариство не сплачує податки з доходів його співвласників. Навпаки, доходи або збитки від такої діяльності впливають на персональні податки партнерів. Товариство має перевагу перед особистим підприємством в тому, що дві або більше особи при бажанні можуть спільно працювати без ускладнень, не те, що у випадку з корпорацією. Важливою передумовою вибору форми товариства є розподіл доходів, збитків та управлінської діяльності.

Створення підприємства. Уніфікований Закон про товариство (Uniform Partner-hip Act — UPA) регулює процес заснування, діяльність та структуру товариства майже у всіх штатах. Партнери, спираючись на чинне законодавство, домовляються між собою майже про всі організаційні питання.

3 Див. Uniform Partnership Act (UPA) § 6, 6 Unif. L. Ann. 1(1969). Всі штати, за винятком Луїзіани,

прийняли UPA із деякими змінами. Див. також Selected Corporation and other Business Associations: Sta

tutes, Rules and Forms (West 1996).

4 Див. Chaiken v. Employment Security Commission, 274 A. 2d 707 (Super Ct Del. 1971) (з умов договору

випливало: перукарі салону, які повинні були платити податки по безробіттю, не були партнерами).

5 Див. Cutler v. Bowen, 543 P.2d 1349 (Utah 1975).

6 Див. UPA §9. ...._

7 Див. UPA § 4.

478 -¦'¦¦¦'¦¦ °> '- ¦>¦ •-¦ РозділХУ

говором. Зокрема маються на увазі статті, за якими кожен партнер несе персональну відповідальність за всі борги товариства і виступає стосовно товариства і свого партнера «довіреною особою»8. Іншими словами, кожен із партнерів повинен дотримуватися лояльності, вірності, сумлінності та чесності під час організації та укладання угод, які стосуються даного товариства 9. Партнери, які не керуються в своїй діяльності інтересами товариства, а переслідують особисті цілі, несуть відповідальність перед товариством. Наприклад, якщо партнер використовує авторитет, активи товариства в своїх корисливих інтересах, то всі прибутки від цього він повинен повернути товариству .

Кожен партнер повинен зробити початковий внесок в підприємство у формі готівки, власного майна, послуг тощо. Сума вкладу кожного партнера не обов'язково має бути однаковою. Наприклад, при заснуванні товариства АБВ партнер А вклав 10 тисяч доларів США готівкою, партнер Б — 5 тисяч готівкою і 15 тисяч доларів витратив на облаштування приміщення, партнер В зобов'язався надати управлінських послуг на 20 тисяч доларів, які вважатимуться першим вкладом.

Діяльність та управління. Згідно з UPA, всі основні партнери мають однакову силу голосу під час прийняття управлінських рішень, якщо не було обумовлено інше, незалежно від суми їх особистих вкладів. Таким чином, кожний партнер має право на один голос, і рішення приймаються більшістю голосів . Та чи інша дія партнера від імені товариства скріплюється договором.

Партнери, укладаючи договір про товариство, можуть внести до нього пункт про передачу вирішальних повноважень тільки одному або певній групі партнерів. Можливий і інший варіант: партнери погоджуються на розподіл управління пропорційно особистим вкладам. Наприклад, у договорі товариства АБВ обумовлено, що А має один голос, а Б і В—2 голоси кожен. Якщо таке уточнення у договорі відсутнє, кожен партнер має по одному голосу .

Розподіл прибутків і збитків, права на компенсацію. Всі прибутки і збитки товариства розподіляються між партнерами порівну, незалежно від суми внесених кожним з них вкладів, якщо інше не передбачено договором. Досить часто у відповідних пунктах договору про товариство обумовлюється розподіл прибутків пропорційно сумі основних вкладів кожного партнера. Наприклад, в укладеному договорі товариства АБВ записані права кожного партнера на отримання прибутку у процентному співвідношенні: партнер А — 20 %, а Б і В — по 40 %. При цьому партнери мають право на розподіл прибутків та компенсацію збитків за власним бажанням незалежно від свого початкового особистого вкладу.

За бажанням збитки і прибутки товариства розподіляються серед партнерів у будь-який спосіб. Покриття збитків завжди виникає із забезпечення прибутків для партнерів, оскільки збитки часто вираховуються із персональних оподаткованих прибутків кожного партнера. При відсутності пунктів договору про розподіл збитків, згідно з UPA, останні розподіляються аналогічно розподілу прибутків ,

Договір може передбачати компенсацію деяким партнерам за їх послуги товариству.

8 Лив. UPA §15, 21.

Класична дискусія про обов'язок повірника описана в справі Meinhard v. Salmon, 164 N.E 2d 545 (N.Y. 1928) (Cardozo, J.).

Див. Clement v. Clement, 260 A.2d 728 (1970) (не було необхідності у відшкодуванні збитків, завданих шахрайством одного партнера стосовно іншого; потрібно було тільки показати, що перший використовував фонди товариства у своїх цілях). І' Див. UPA § 18. 12 Див. UPA § 18; Henn and Alexander (виноска 2), §§ 20—22.

Див. UPA § 18. Форма товариства при визначеному розміщенні доходів та збитків дає змогу приховувати доходи від оподаткування. Особливо це широко використовується у товариствах з обмеженою відповідальністю.

Правове врегулювання підприємницької діяльності 479

права на будь-яку компенсацію, незалежно від наданих ним послуг. При відсутності точного формулювання партнери по товариству розподіляють одержані прибутки за домовленістю 14.

Ліквідація товариства. Кожен партнер має невід'ємне право вийти із товариства і спричинити його ліквідацію. Смерть одного з партнерів автоматично приводить до розпаду товариства . В UPA сказано, що вихід партнера або виключення його майна із товариства може призвести до згортання діяльності товариства та ліквідації його фондів; при цьому кожному партнерові сплачується сума, яка відповідає його частці1 . Тому у договорі про товариство, як правило, записується пункт про про-довження його діяльності у випадку виходу одного з партнерів із товариства або у випадку його смерті. Справа в тому, що в більшості випадків вигідно продовжувати діяльність товариства навіть після виходу з нього якогось партнера і виведення його майна. Товариство лише сплачує колишньому партнерові суму, еквівалентну його частці .

Вихід партнерів. Договір може обмежувати на визначений період часу наміри партнерів вийти із товариства. Наприклад, якщо партнер позичив у товариства гроші, то він не має права вийти з ньото до сплати боргу. Якщо ж партнер все-таки прагне вийти з товариства і добивається його ліквідації, останнє може продовжувати свою діяльність, склавши боргове зобов'язання виплатити частку, яка належить цьому партнерові, в кінці встановленого договором періоду. Більше того, партнер, який виходить, несе відповідальність за неправомірну вимогу ліквідації товариства і він може не отримати повної частки при розподілі майна .