ОБЫЧАЙ В СИСТЕМЕ ИСТОЧНИКОВ РОМ АНО-ГЕРМАНСКОГО ПРАвА,
Обычай представляет собой стереотипный способ поведения, который вое производится в определенном обществе или социальной группе; и является привычным для их членов.
Устаревшие обычаи сменяются в процессе исторического развития
новыми.
Таким образом и складывалось исторически как таковое обычноеправо - совокупность неписаных правил поведения (обычаев), сложившихся
в обществе в результате их неоднократного традиционного применения и
санкционированных государством.
Поэтому, в общем случае, правовым обычаем называется санкционированное государством правило поведения, которое ранее сложилось в результате длительного повторения людьми определенных действий, благодаря чему закрепилось как устойчивая норма.
Государство санкционирует только такие обычаи, которые отвечают его интересам при этом санкционированные обычаи приобретают характер общеобязательных правил поведения.
Примером древних, правовых обычаев времен зарождения и формирования еще самого римского права как такового являются такие источники рабовладельческого права, как Законы XII таблиц (Древний Рим V в. до н э.). Законы Драконта (Афины VII в. до н. э.) и другие
В свою очередь в западноевропейском средневековье кроме обычного права (права древних и последующих обычаев) уже очень сильно действовало возрожденное римское право И право каноническое (церковное). Причём каждая из этих трех ветаей права (обычного, римского и канонического) имела своих приверженцев.
Приверженцы римского права (получившие название «легисты») не ограничивались одним только его штудированием и комментированием, но занимались еще и тем, что приспосабливали таковое к экономическим и политическим изменениям, которые объективно происходили в феодальном обществе. В своей поддержке государей, боровшихся с сепаратизмом феодалов и притязаниями папства на светскую власть, юристы рассматриваемого направления доходили до оправдания абсолютизма и признания воли монарха силой более высокой и авторитетной, нежели право
В свою очередь и сторонники обычного права тоже являлись союзниками королевской власти Однако у них в целом не было намерения считать эту впасть абсолютной и подчинять ей закон По их мнению, долг государя - повиноваться закону, стоящему над ним.
Законы же, которыми государю надлежит руководствоваться при управлении страной, следует создавать не единоличным повелением монарха, а согласием всего народа. Поэтому приверженцы обычного права активно собирали, изучали и систематизировали юридически значимые нормы, традиции, обыкновения, которые спонтанно зарождались в общественной жизни, создавались судебной практикой.Совершенное иные общественно-политические позиции занимали правоведы, отдававшие предпочтение каноническому праву, которое регулировало отношения как внутри самой церковной организации, так и между церковью и мирянами.
Юристы этого направления старались выстроить единый и эффективный (но лишь по их понятиям) правовой комплекс объединяя в нем ряд предписаний Библии, решения церковных соборов извлечения из папских энциклик и булл, отрывки из трудов «отцов церкви», некоторые нормы римского и обычного права. Первый свод канонического права - «кодекс Грациана» - составил в XII а монах Грациан. Теоретической посылкой канонического права служило представление о том. что церковь якобы законно обладает юрисдикцией судить и вершить дела, носящие не только нравственно-религиозный, но и чисто светский характер.
Таким образом, не смотря на то что, каждое из направлений юридической мысли западноевропейского средневековья изучало свой самостоятельный обьект и решало свои непосредственно практические задачи правовое сознание средневекового общества всё же было повернуто .в прошлое, к «обычаям старины» давно минувшее виделось идеальным состоянием, древние порядки почитались в качестве образцов для подражания Поэтому даже фактическое обновление системы юридико-нормативного регулирования воспринималось как желаемый и необходимый возврат к существующим из аека а век обычаям, догмам и правилам
Но а последующем роль обычаев в романо-германекой правовой системе стала неуклонно уменьшаться. Поэтому отношение современной юридической науки (в том числе и юристов, принадлежащих к юридическому корпусу семьи романо-германского права) к правовому обычаю неоднозначно.
Одни отводят ведущую роль обычаю среди других источников права, считая, что законодательные и судебные органы в своей правотворческой и правоприменительной деятельности руководствуются взглядами и обычаями, сложившимися в данном обществе. В свою очередь, приверженцы юридического позитивизма, наоборот, считают обычай устаревшим источником права, не имеющим существенного практического значения в современной жизни.Таким образом, роль правового обычая у государств стран романо-германской правовой семьи ограничена, а в некоторых из этих государств вообще сведена на нет. Лишь только в Италии обычай до сих пор может действовать не только «в дополнение к закону», но и быть «кроме закона». Возможны даже ситуации, когда обычай занимает положение «против за кона и (например, в навигационном праве Италии, где морской обычай превалирует над нормой Гражданского кодекса).
В цепом, однако, сегодня за редким исключением обычай потерял характер самостоятельного источника права. Правовому обычаю как источнику права в рома но-герм ян с ком праве отведена лишь вспомогательная роль.