Общие положения
Важнейшая специфика правовых систем, позволяющая объединить их в данную правовую семью, заключается в особом подходе к праву как регулятору общественных отношений, основанному на конфуцианских философских воззрениях и конфуцианской морали.
Право в этих обществах не считается главным средством обеспечения справедливости и порядка и занимает подчиненное положение по отношению к идеальному порядку, обеспеченному высшей силой, независимой от воли человека. Предназначение права заключается в том, чтобы соответствовать этому идеальному порядку и стремиться к его обеспечению.Согласно традиционно-этической доктрине права, в своем поведении человек должен руководствоваться не юридическими мотивами, а стремлением к гармонии, согласию и миру. В случаях, когда возникала необходимость разрешения имущественного или иного бытового спора, в силу вступали согласительные процедуры. Именно они представлялись в глазах конфликтующих сторон гораздо более справедливыми и эффективными средствами в разрешении возникающих конфликтных ситуаций, чем юридические процедуры.
Иными словами, специфика правопонимания является главным критерием отнесения данных правовых систем к семье тра- диционно-этического права, несмотря на имеющиеся существенные различия между ними.
Таким образом, по мнению большинства компаративистов, одной из важнейших черт, позволяющих объединить правовые системы данных-государств в дальневосточную правовую семью, является своеобразное понимание права и то место, которое ему отводится в общественной жизни.
По этому поводу Р. Давид отмечал: «В отличие от Запада, народы этих стран не склонны верить в право, как средство обеспечения социального порядка и справедливости. Разумеется, в них существует право, но оно наделено субсидиарной функцией и играет незначительную роль. В суды здесь обращаются, и право находит применение лишь тогда, когда исчерпаны все другие способы разрешить конфликт и восстановить порядок.
Строго очерченные решения, которые дает право, связанное с ним принуждение — все это встречает крайнее неодобрение, здесь исходят из того, что социальный порядок должен охраняться, преимущественно, методами убеждения, техникой посредничества, самокритичными оценками поведения, духом умеренности и согласия»[167].Конфуцианская концепция как основа правопонимания, характерная для всего дальневосточного права, обуславливает поведение каждого индивида в конкретной ситуации в интересах социальной иерархии.
Вследствие таких взглядов народы Дальнего Востока с настороженностью относятся к идее права вообще, и позитивному праву в частности, с его строгостью и абстрактностью. В основу их правовой культуры и правопонимания положена не концепция субъективных прав, а идея коллективизма.
И несмотря на то, что на современном этапе развития данные правовые системы заимствовали многие правовые положения у романо-германского и общего права, традиционное мышление продолжает выполнять роль «фильтра» при адаптации заимствований и, в конечном счете, определяет их реализацию.
Гармония выступает стержнем, обеспечивающим естественный порядок, который достигается в этих обществах в результате взаимодействия человека, общества и природы. Для ее достижения необходимо согласие, компромисс, убеждение, чувство умеренности, а не индивидуализация личности.
Традиционно-этическое право тесно связано с конфуцианской моралью, в рамках которой не преувеличивается роль религиозного фактора. Этические нормы обеспечивают правомерное поведение членов общества путем воспитания в них высокоморальных стандартов, и способствует тому, что отдельный член общества чувствует себя частью большой семьи, коллектива, государства и общества.
Таким образом, традиционно-этическая концепция правопони- мания, основанная на конфуцианских философских воззрениях, не отрицает право и его значение в обществе и отводит ему второстепенное значение, и заключается в том, что человек в своем поведении должен следовать, в первую очередь, не праву, а согласию и гармонии, и, соответственно, право должно служить средством обеспечения такого согласия и гармонии в обществе.
В семью традиционно-этического права входят правовые системы таких государств, как Китай, Япония, Корея, Малайзия, Мьянма (до 1989 г. — Бирма), Монголия и др. Государства Дальнего Востока имеют различные исторические корни общественного развития, что отражается на их современном политическом, экономическом и культурном развитии.