Место скандинавского права на правовой карте мира

Скандинавская правовая семья объединяет национальные правовые системы Дании, Швеции, Норвегии, Финляндии, Исландии (некоторые авторы к этой группе относят правовые системы государств Балтии — Эстония, Латвия, Литва).

Вопрос о природе и месте скандинавского права на правовой карте мира является дискуссионным. В современной компаративистике существуют различные мнения о связях скандинавского права с основными правовыми семьями современности. Мнение одних ученых сводится к тому, что скандинавское право является самостоятельной правовой семьей, поскольку имеют место их общие исторические, политические, экономические и культурные основы формирования и развития, отличные от других правовых систем (К. Цвайгерт, X. Кётц). Применительно к данной точке зрения скандинавская правовая семья является самостоятельной правовой семьей, находящейся между системами общего и ро- мано-германского права (К. Осакве).

Некоторыми компаративистами скандинавская правовая семья вообще не выделяется в качестве самостоятельной, и включает правовые системы этих государств в романо-германскую правовую семью (Р. Давид). Другие же считают, что скандинавская правовая семья является смешанным типом права, поскольку она имеет общие черты в формировании и развитии, схожие с другими правовыми семьями, в частности с романо-германской правовой семьей и с правовой семьей общего права (О.Ф. Скакун).

Как справедливо отмечает О.Ф. Скакун, скандинавскую правовую семью можно охарактеризовать как смешанный (конвергентный) тип правовой системы, под которой понимается совокупность национальных правовых систем, имеющих общие закономерности развития и сходные признаки, сложившиеся как на основе местных источников права, так и широкого заимствования элементов правовых систем романо-германского, а также англо-американского типа.

В начале рассмотрим соотношение скандинавского права и романо-германского права. В скандинавских государствах возникла интересная комбинация средневековых воззрений и институтов, с одной стороны, и национальных традиций — с другой, которая стала возможной в значительной степени потому, что, например, в Швеции до конца XVI в., в отличие от большинства государств средневековой Европы, почти не было юристов с университетским образованием, чье мышление обуславливалось римскими правовыми образами и чье влияние постепенно возрастало[280].

Влияние римского права на формирование и развитие правовых систем скандинавских государств менее значительно, чем на процесс формирования романо-германской правовой семьи. Основная причина в том, что территория скандинавских'государств никогда не входила в Римскую империю.

Римское право оказало значительное влияние на характер и сущность скандинавского права через романо-германское право и носит опосредованный характер. Некоторые положения римского права, в частности деление права на публичное и частное, а также роль закона в качестве основного источника права, были восприняты скандинавским правом через романо-германское право. Это влияние усилилось в XVII в., когда в этих государствах сложились свои национальные системы права.

Национально-правовые системы скандинавских государств никогда не знали кодексов французского и германского образца. Кодификация в скандинавских государствах, как уже отмечалось, носила комплексный характер.

Что касается соотношения скандинавского и общего права, то

необходимо подчеркнуть, что историческое развитие скандинавских государств происходило независимо от общего права. Однако, роль судебной практики в правовых системах этих государств значительнее, чем в государствах романо-германского права.

Так, в правовой системе Дании отдельные институты гражданско-правовых отношений регулируются нормами прецедентного права. Законодательство этих государств допускает решение многих вопросов по судейскому усмотрению. Однако, это не является основанием относить скандинавскую правовую семью к семье общего права.

По мнению А.Х. Саидова, скандинавское и общее право объединяет прагматический подход к праву, правовым понятиям и конструкциям. Растущее воздействие американского права проявляется также в заимствовании в последнее время отдельных юридических конструкций, понятий, например, в сфере деликтной ответственности, страховании и т.д.1

Итак, скандинавская правовая семья, заимствуя многие правовые положения у других правовых семей, занимает самостоятельное место на правовой карте мира.

Важное место среди источников скандинавского права принадлежит делегированному законодательству. Удельный вес нормативных актов, принятых в рамках делегированного законодательства, превышает количество законов, принятых законодательными органами этих государств.

Следующим источником скандинавского права является судебная практика. Ее роль в качестве источника права в скандинавских государствах, как уже отмечалось, более заметна, чем в странах романо-германского права, хотя и различна в разных странах Скандинавии. В таких государствах, как Дания и Норвегия при регулировании некоторых вопросов ее роль является не вспомогательной, а основной. В частности, отдельные институты гражданско-правовых отношений, как уже отмечалось, регулируются только нормами прецедентного права. Однако, «применение судебных прецедентов в Дании не регулируется столь жесткими и строгими правилами, как это предусмотрено, скажем английским правом»1.

Особое место судебной практики в качестве источника скандинавского права объясняется тем обстоятельством, что законы позволяют судьям при разрешении отдельных вопросов действовать более свободно по судейскому усмотрению, что расширяет возможности судебных органов при применении и толковании норм права. Также судьи обязаны руководствоваться решениями, принятыми по аналогичным делам вышестоящих судебных органов. Однако, необходимо отметить, что судебные решения носят конкретный характер, что затрудняет их использование в дальнейшем.

Согласно норвежскому законодательству, решения Верховного суда и иногда других судебных инстанций, принятые по конкретному делу, имеют силу «убеждающего прецедента», которыми необходимо руководствоваться в ходе судебного разбирательства судебным органам.

Роль судебной практики как источника права в правовой системе Швеции менее заметна, чем в Дании и Норвегии. Несмотря на отсутствие в законодательстве данного государства норм,

признающих судебные решения в качестве источника права, они иногда выступают в качестве такового (прежде всего, это решения верховных судебных органов).

Обычай в качестве источника скандинавского права играет вспомогательную роль и, в основном, затрагивает области торгового и морского права. Он часто служит дополнением к действующему конституционному законодательству. Иногда ссылка на обычай в качестве источника права содержится в тексте соответствующих договоров. Необходимо отметить, что имеются некоторые исключения, в частности, на автономной территории Гренландии в сфере гражданско-правовых отношений кроме датских законов действуют местные обычаи. Это распространяется и на уголовно-правовые отношения. Более того, до принятия Данией в 1954 г. Уголовного кодекса в Гренландии отсутствовали писаные уголовные нормы, и в данной сфере действовали только обычаи.

Доктрина, как и в романо-германском праве, считается вспомогательным источником скандинавского права. При вынесении судебных решений, а также обсуждении проектов нормативноправовых актов, доктрина позволяет выявить истинные намерения законодателя.

Правовые принципы для разрешения конкретных дел, при применении аналогии права, а также при толковании права также могут выступать в качестве источника скандинавского права.

Международно-правовые акты признаются источником скандинавского права. Однако, общепризнанные принципы международного права, заключаемые договоры, пакты, к которым эти государства присоединились, должны быть имплементированы в текущее законодательство.              '

Институт имплементации международно-правовых норм в национальные правовые системы служит созданию государством необходимых правовых условий для реализации взятых на себя международных обязательств. Суверенным является решение государства о том, каким образом будет выполнено взятое обязательство, какая процедура будет избрана для реализации между- народно-правовых норм в национальном законодательстве.

Например, когда правительство вносит в Риксдаг на ратификацию международный договор или пакт, к которому Швеция

присоединяется, то одновременно с ним вносится в Парламент проект закона, содержащий нормы о рецепции положений договора либо пакта в национальное законодательство1.