Характеристика инсайдеров и виды инсайдерской деятельности
В соответствии с положениями ст.57 Акта об уголовном правосудии 1993г. лицо признается имеющим внутреннюю информацию как инсайдер только тогда, когда: а) имеет доступ к информации с использованием служебного положения, профессии или должности; б) получает информацию, будучи директором, служащим или акционером эмитента ценных бумаг.
Указанные действия [п.2 (а) ст.57 закона] составляют преступление так называемой первичной (primary) инсайдерской деятельности, имеющей место, когда лицо владеет информацией своей собственной компании либо компании, в которой оно работает.
Более латентным и, следовательно, более распространенным и приносящим большие убытки является преступление так называемой вторичной (secondary or tippee) инсайдерской деятельности- когда виновное лицо получает информацию, которая может повлиять на цены акций, от инсайдеров и затем использует ее для совершения сделок на рынке ценных бумаг. Т. Тридмас относит к лицам, обладающим инсайдерской информацией "из вторых рук", людей, не являющихся работниками компании, например, водителя такси, услышавшего в машине разговор топ-менеджеров о предстоящей сделке. Используемые в окончательном варианте директивы ЕС слова "с помощью служебных обязанностей" вместо традиционных "при исполнении служебных обязанностей" значительно расширили круг лиц, которые могут быть признаны инсайдерами и позволили именно таким образом толковать понятие вторичной инсайдерской деятельности*(449).
Применительно к данной норме под служащим компании понимается лицо, осуществляющее свою трудовую деятельность на основании договора (контракта). Сложнее определить, что подразумевается под "директором" и "акционером" компании.
В английских компаниях практически повсеместно распространена практика предусматривать в уставе компании передачу полномочий по управлению в руки совета директоров (the board of directors).
Однако совет директоров вправе делегировать свои полномочия лицу или лицам, осуществляющим функции исполнительного директора компании, или ежедневное принятие решений по вопросам ее деятельности.Некоторые авторы подразделяют руководителей на директоров и менеджеров компании на основании того, что директор руководит деятельностью компании в целом, а менеджер несет ответственность за какое-либо конкретное направление*(450).
Другие теоретики относят к руководителям компании только директора и выделяют следующие критерии для установления именно этого статуса лица: указание на этот факт в учредительных документах и осуществление лицом реального контроля над деятельностью компании. Р.Флойд и Я.Грайер обращают внимание на то, что даже в случаях, когда применяется иное, чем директор, наименование руководителя, в том числе менеджер, лицо все равно считается директором компании*(451).
Указанная точка зрения подтверждается судебной практикой, в соответствии с которой фактически директором признается лицо, которое считается таковым, провозглашается или подразумевается в качестве такового, даже если оно никогда фактически или юридически не указывалось документально в качестве директора*(452).
Понятие "акционеры" в рамках данного закона имеет иной смысл, чем в России: под акционерами понимаются не только владельцы акций в акционерном обществе, а владельцы любых ценных бумаг. Представляется, что применение термина shareholders обусловлено обычаями делового оборота, в соответствии с которыми под акционерами понимаются владельцы акций, долей, паев компании в течение открытого срока, имеющие определенные правомочия в зависимости от статуса компании (ее размера, устава ит.д.), в том числе права бенефициара на получение денежных средств в случае успеха компании, и несущие риски, связанные с предпринимательской деятельностью компании, а также право контроля за деятельностью компании*(453). При этом следует отметить, что Закон о компаниях 1985 г. во избежание разночтений использует термин "члены" (members)*(454), хотя он и не является общеупотребимым на финансовых рынках.
В свете положений, регулирующих инсайдерскую деятельность, вероятнее всего законодателя интересуют контрольные и управленческие функции директоров и акционеров компании, поскольку это позволяет им владеть внутренней информацией, оказывающей влияние на цены на финансовых рынках.
В соответствии со ст.59 Акта к инсайдерам относят и профессиональных посредников (professional intermediary).
Профессиональным посредником является лицо, которое постоянно осуществляет торговые операции на рынке ценных бумаг в рамках своего основного занятия, например биржевые брокеры. В рамках действия закона об инсайдерской деятельности также находится торговля ценными бумагами лицами, полагающимися на профессиональных посредников при совершении сделок, т.е. совершающими сделки не самостоятельно, а давая указания своим агентам.
Однако если функции посредника выполняются эпизодически либо посредническая деятельность является побочной относительно иной деятельности, лицо не рассматривается как осуществляющее указанную предпринимательскую деятельность.
Следует отметить, что в формулировке ст.52 закона используется слово individual вместо стандартного person для обозначения лица, которое может быть привлечено к уголовной ответственности за совершение исследуемого преступления. Из этого можно сделать вывод, что субъектом данного деяния может быть только физическое лицо.