ГЛАВА ВТОРАЯ § 352. Так называемое родительское и детское право
Vangerow, §§258-260. — Windscheid, §§514, 520,— Brinz, §492. — Baron, § 46.
Семейный союз порождает между теми членами, которые стоят ближе друг к другу, два отношения различного характера: так наз.
родительское и детское право и отеческую власть.Родительское и детское право имеет место между всеми восходящими (parentes) и нисходящими; оно бывает основано не только на рождении в браке, но и на рождении вне брака по отношению к материнским восходящим[148] и на усыновлении (arrogado и так наз.
* 2 3
adoptio plena), пока оно существует , по отношению к отцовским восходящим. Это отношение во всей своей полноте является отношением нравственным; содержание его состоит в том, что члены его обязаны оказывать взаимную любовь, а нисходящие, сверх того, обязаны оказывать восходящим pietas[149] (и римское право учит: почитай отца и мать твою, patrem et matrem veneran oportet4a); но это отношение подлежит и юридическому обсуждению с трех сторон:
- Некоторые нравственные обязанности постепенно были соединены с юридическим принуждением, так что из них возникают права. Сюда относится право на alimenta и dos (§§ 328, 329), право необходимого наследования (§§415, 416). Сюда присоединяется еще, по римскому праву, право давать согласие на брак неполнолетних дочерей, которое принадлежало, прежде всего, отцу, после его
смерти — опекуну, матери и ближайшим родственникам, а в случае спора между ними — опекунским властям[150]; по отношению к сыновьям и полнолетним дочерям право это принадлежало отцу только в том случае6, если он в то же время имел власть над ними7.
По имперскому закону 6 февраля 1875 г., §§ 29, 31, право согласия на брак принадлежит отцу (все равно, имеет ли он отеческую власть или нет) по отношению к сыновьям, если они женятся, не достигши 25 лет, по отношению к дочерям, не достигшим 24 лет; после смерти отца, а равно и по отношению к внебрачным детям право это принадлежит матери, а если дети неполнолетние — также и опекуну.
- Если нисходящим принадлежат какие-либо права по отношению к восходящим, то они не должны осуществлять таковых с нарушением долга почтения. Поэтому, они всегда должны им предоставлять benef. competentiae (§ 228 пр. 11); не могут вчать против них actio famosa[151] и иска, содержащего в себе прямое обвинение в dolus[152] (кроме иска по поводу atrox iniuria[153]); мало того, римское право требует даже, чтобы они не выступали с исками против восходящих иначе как с предварительного согласия претора (этого практика теперь не соблюдает).
- Воспитание детей подлежит руководству обоих родителей; в случае спора решает воля отца, но в случае наличия особых оснований судья может передать воспитание одной матери . После смерти отца право на воспитание принадлежит матери, за исключением случаев, если отец сделал иное распоряжение и если мать вступила во второй брак (§ 350 пр. 6); и в этих случаях судья может при наличии особых оснований оставить воспитание за матерью[154]. В случае развода о воспитании детей решает судья, стараясь по возможности присудить его невиновному супругу[155].
Право воспитания влечет за собою право наказания; более тяжкие наказания предполагают участие властей[156].
Ввиду всех означенных обязанностей и прав иногда принимаются особые меры, чтобы удостоверить родственное отношение.
Так, дети могут предъявить против своих родителей, а в случае необходимости и против деда и бабки[157] и т. д., иск о признании их детьми, actio de liberis agnoscendis (et alendis)[158], которая теперь называется act. de filiatione; точно так же и мать дитяти может вчать иск о его признании против отпирающегося отца, act. de partu agnoscendo[159]'21.