Раздел третий § 443. Приобретение отказа (Учение о dies cedens и veniens. Принятие и отречение. Последствия неприобретения)

t. D. XXXVI, 2: quando dies legatorum vel fideicommissorum cedat — t. C. VI, 53: quando dies legati vel fideicommissi cedit. — Enneccerus, Rechtsgeschamp;ft, Bedingung und Anfangstenmn.

1. Dies legati vel fideicommissi cedit и venit. Приобретение отказа разделяется на два момента времени, которые источники называют dies legati vel fideicommissi cedit и venit.

1. Значение dies cedens заключается в толі, что honoratus, если он живет и имеет так наз. testamentifactio passiva и capacitas, приобретает ожидание отказа, т. е. надежду на приобретение, которой его не могут лишить события, постигающие его без ero воли, например, его смерть (тогда происходит transmiissio ожидания к его наследникам)[860], а также потеря testamentifactio passiva или capacitas. Но он может лишиться надежды по своей воле (напр., отречением), а равно и вследствие событий, не касающихся его лично, например, если отпадает обремененный и обязанность исполнить отказ не переходит на другого (§ 442 sub II. 3).

^ Dies cedens наступает, яо общему правилу, со смертью наследодателя ; при отказах под суспензивным условием, с dies incertus ап или dies incertus quando, если неизвестно, доживет ли отказополучатель до этого дня (§ 59 пр. 3. 4), с исполнением условия или наступлением dies[861]; напротив, при отказах с dies certus an et quando — dies cedens наступает тотчас со смертью наследодателя (§ 59 пр. 13); при чисто личных отказах (напр., при отказе личного сервитута) он наступает вместе с dies veniens, так как главное его последствие (трансмиссия на наследников награжденного) здесь невозможно[862]'53.

2. Значение dies veniens состоит в том, что отказополучатель приобретает отказанное право[863] (право собственности, требование и т.
   д.) и притом так, что в случае надобности он может осуществить его иском против обремененного[864]. Dies veniens наступает (по мнению сабинянцев[865], принятому в своде Юстиниана)[866] при всех отказах в тот момент, в который призванный приобретает наследство, — конечно, если dies cedens наступает не позже и если отказ не оставлен с dies certus, потому что в таком случае dies veniens наступает не раньше dies certus[867].

2. Принятие отказа и отречение от него. Dies cedens и veniens суть моменты времени, т. е. факты, сами по себе не зависимые от ведома и воли отказополучателя, стало быть, ожидание отказа и сам отказ он приобретает без своего ведома и воли (ipso iure)u; принятия отказа не требуется; если же оно, тем не менее, происходит, то это имеет лишь то значение, что отказополучатель впредь лишается права отречься от отказа; в противном случае право отречения от отказа всегда принадлежит отказополучателю[868]; в случае отречения приобретение рассматривается как бы никогда

не происшедшим . Из нескольких отказов отказополучатель может один принять, от другого — отречься, если только это не противно воле наследодателя14; часть одного и того же отказа принять, а от другой части отречься нельзя15, но если отказополучатель умер, не

изъявив своей воли, то каждый из его наследников может принять или отречься от части отказа, приходящейся на его долю[869]'[870].

3. Последствия неприобретения. Последствия неприобретения, смотря по свойствам конкретного случая, могут быть трех родов: или наступает новый отказ, или применяется право приращения, или отказ остается за обремененным.

1. Наступает новый отказ, если отпавший honoratus имеет субститута.
2. Применяется право приращения, если отпавший отказополучатель имеет коллегатария..

23

3. Если нет ни субститута, ни коллегатария, который своим правом приращения, то отказ остается за обремененны

VI. Отмена приобретения. Приобретение отказа (кроме случая отречения) отменяется: 1) наступлением резолютивного условия или конечного срока; 2) отнятием за недостойность; основания недостойности по большей части те же, что и для наследств (из случаев, перечисленных в § 426 sub 5, сюда относятся: а, а~5, Ь. А-?,

с.              а. р.); следующие случаи отнятия, в которых отнятое всегда остается в пользу обремененного, свойственны специально отказам: а) если отказополучатель скрывает завещание[871]; Ь) если он похитил что-либо из наследства; в этом случае отказ уменьшается на стоимость похищенного[872]; с) если он опозорил наследодателя после назначения отказа[873].