Раздел пятый § 172. Защита сервитутов ' Ч-,’ : .с [400] ¦ . й л •»#!*¦ vA * ¦* г~ - (confessoria in rem actio)
t. D. VII, 6: si ususfructus petatur vel ad alium pertinere negetur; VH3, 5: si servitus vindicetur vel ad alium pertinere negetur. — Vangerow, §§353. 354. — Windscheid, § 217.
—Brinz, § 200. —Baron, § 90.f
Сервитут защищается против всякого нарушения, каким бы образом оно ни совершилось, все равно, исходит ли оно от собственника служащей вещи или от третьего лица. Соответственный иск называется confessoria in rem actio1; это — vindicatio servitutis. Более подробные правила — следующие:
- Условия иска. Истцом бывает субъект сервитута : имеет ли он quasipossessio сервитута или не имеет, безразлично[401]; в области вещных сервитутов истцом бывает собственник господствующего участка[402]; если последний состоит в общей собственности, то каждый участник управомочен самостоятельно к предъявлению иска[403]. Эмфитевта, суперфициарий и залогоприниматель также могут предъявить этот иск (в виде act. confessoria utilis) для защиты вещного сервитута[404]. Узуфруктуарий участка, которому кто-либо мешает осуществлять сервитуты, установленные в пользу этого участка, пользуется защитою
у
этого иска, поскольку ему препятствуют осуществлять узуфрукт .
Ответчиком бывает всякий, юр препятствует истцу осуществлять сервитут или стесняет его в этом осуществлении; но ответчиком не может быть то лицо, которое лишь словесно оспаривает существование сервитута (что, впрочем, многие утверждают)[405]; отвечает также и fictus possessor[406] (§ 150).
- Доказывание. Истец должен доказать два обстоятельства:
- что ему принадлежит сервитут[407], т. е. что он удовлетворил всем іребованиям приобретения права; сюда в случае вещного сервитута относится еще доказательство, что истец— собственник (эмфитевта, суперфициарий, залогоприниматель, узуфруктуарий) господствующего участка[408];
- что ответчик нарушил его право или подлежит ответственности в качестве fictus possessor.
Ш. Обязанности ответчика.
Они зависят от того, приписывает ли себе ответчик право на свои действия или нет. В первом случае иск направлен на признание сервитута, на устранение неправомерного состояния, на вознаграждение за убытки, причиненные по вине1 А ^ 1 ^ \ л
ответчика , на cautio de non amplius turbando , к которой теперь присоединяется судебная угроза наказанием; если сервитут во время процесса был погашен вследствие неосуществления, то иск направлен на восстановление сервитута[409]. Если ответчик не оправдывает своих действий существованием права, то требование признания сервитута делается излишним.
По общему мнению, act. confessoria в следующих случаях может быть предъявлена в виде act. Publiciana (§ 155 кон.):
- в области всех сервитутов — тем лицом, которому добросовестный владелец вещи (или управомоченный к предъявлению act. Publiciana) установил добросовестно сервитут на этgt;г вещь;
- в области вещных сервитутов — тем лицом, которое хотя и не имеет права собственности на господствующий участок, но владеет им добросовестно, а также и тем лицом, которое хотя и не может доказать своего права собственности, но может доказать добросовестное владение господствующим участком.
Это общее мнение не может привести в свою пользу доказательств источников[410], но оправдывается по началам аналогии (§ 7).
*