Раздел первый § 368. Понятие опеки

Опека есть забота и представительство, установленные правом для таких людей, которые совсем не могут или не могут надлежащим образом заботиться о своей личности и о своем имуществе.

1. Опека установлена правом; ибо государство, будучи заинтересовано в благосостоянии своих членов, не может допустить, чтобы кто-либо терпел вред по своей беззащитности. Поэтому опека есть публичная должность (munus publicum, munus personale)[264]; поэтому, далее, нормы, определяющие опеку, принадлежат к принудительному праву (§ 12), и только в ограниченных пределах дозволено частным лицам делать в этом отношении диспозитивные определения (§ 372, I). Мало того, государство само постепенно принимает на себя надзор за нуждающимися в защите и опекунами. В Германии этот надзор производится судебными местами и называется “Obervormundschaft” (§ 385).
2. Опека есть забота и представительство для нуждающегося в защите человека; сообразно с этим опека порождает два отношения: во-первых, отношение между опекуном и опекаемым (подопечным, питомцем), о котором опекун должен заботиться; во-вторых, отношение между опекуном (или опекаемым) и третьими лицами, пред которыми опекун должен представлять опекаемого. Об этом

втором отношении мы уже не раз имели случай говорить (§§66, 117, 131, 221, 222); здесь же рассмотрим первое.

3. Причина необходимости заботы и представительства должна заключаться в том, что человек совсем не может или не может надлежащим образом заботиться о своей личности и о своем имуществе: по юности лет, по болезни, душевной или телесной, по безумной расточительности. Где причиною этой необходимости являются иные факты, там государство или совсем воздерживается от всякого вмешательства (напр., в случае чрезмерной сложности дел какого-либо человека), или установляет не опеку, а только подобное учреждение (напр., в случаях cura bonorum; § 308).

И при наличности означенных обстоятельств опека не учреждается, если нуждающееся в защите лицо состоит под отеческою властью; но из этого правила есть изъятия (при pec. castr. и bona adv. irreg.[265]; ср. §§ 356, 358).