Раздел четвертый ПРАВА ЗАЛОГОПРИНИМАТЕЛЯ

. і I

I. В случае залога телесных вещей                :              '

Предварительное замечание

Для большей отчетливости изложения необходимо рассмотреть отдельно права залогопринимателя в случае залога телесных вещей и в остальных случаях.

А. Право на владение

§ 194.1) Общие начала

* * t %              '

I

* - - Windscheid, § 234.

Веритель под заклад, а равно и ипотечный веритель, который впоследствии получил залог во владение, имеют производное юридическое владение (§112) и защищаются в таковом (в ius prossessionis; sub II. I)1 от самовольных нарушений владельческими интердиктами. Преторские залогоприниматели (§ 189) имеют аналогичное право на защиту своего естественного владения (§76 пр. 17, 18). Но, кроме того, все залогоприниматели (кроме случая pignus in causa iudicati captum) имеют вообще право на владение (ius possidendi; ср. § 125) и могут его осуществить против всякого владельца заложенной вещи (против всякого третьего лица). Для осуществления права на владение судебным порядком залогопринимателю принадлежат два иска: act. hypothecaria и int. Salvianum.

¦/-'і.4

¦.

2) Иски для защиты права на владение

і

V.. ¦ gt;

§ 195. a. Actio hypothecaria

Vangerow, § 389. — Windscheid, § 235. —Brinz. § 351. —Baron, § 100.

Act. hypothecaria (utilis Serviana, quasy Serviana, просто Serviana, также pigneraticia in rem actio) есть pignoris vindicatio[499], т. e. составлена по образцу rei vindicatio собственника. Поэтому мы опишем этот иск в таком же порядке, как и rei vindicatio.

1. Условия иска. Истцом бывает веритель под залог вещи, которая не находится в его владении. В случае заклада (pignus) и (сходного с ним) закладного права хозяина на invecta et illata арендатора иску не препятствует то обстоятельство, что еще не наступило время требования по обязательству[500]; напротив, в случае ипотеки иск может быть предъявлен только с момента наступления времени исполнения обязательства, так как лишь с этого момента ипотечный веритель имеет право на владение (спорно).

Ответчиком бывает тот, у кого находится заложенная вещь, причем безразлично, юридический ли владелец он или простой детентор, сам залогодатель или стороннее лицо. Отвечает также и так наз. fictus possessor[501] (§ 150).

Веритель, которому установил закладное право добросовестный владелец, может предъявить act. hypothecaria в виде публичного иска4, стало быть, он побеждает (как и сам добросовестный владелец) только тех лиц, право которых на вещь хуже его права (§ 155 sub 2).

2. Доказывание соответствует условиям иска. Истец должен доказать5: а) что он залогоприниматель или что ему установил закладное право добросовестный владелец; Ь) что ответчик обладает вещью или подлежит ответственности в качестве fictus possessor;

» с) в случае ипотеки ответчик еще должен доказать, что наступило время исполнения обязательства.

3. Обязанности ответчика обсуждаются по тем же началам, которые относят к rei vindicatio6; следовательно, иск направлен на выдачу вещи со всею прибылью от нее. Впрочем, надо отметить следующие особенности:

1. По отношению к самой вещи7. В случае доведения дела до condemnation pecuniaria ответчик, если он сам не залогодатель, обязан излишек сверх суммы обеспеченного залогом требования выдать залогодателю; напротив, ответчик-залогодатель присуждается не свыше цены обеспечиваемого обязательства.

4i

5 в

7

7. в

2. По отношению к плодам . Из них ответчик, все равно добросовестный ли он владелец или недобросовестный, обязан выдать только fructus exstantes за время до litis contestatio и все плоды (fr.
   percepti и percipiendi) за время после litis cont., но и те и другие— только в том случае, если для удовлетворения верителя недостаточно самой вещи. Многие юристы утверждают, что плоды, наличные во время litis contestatio, должны быть выданы только в том случае, если на них распространяется закладное право (§ 192 пр.

7. 8); но против этого говорят и источники9, и внутренние основания: плоды, наличные во время litis contestatio, всегда разделяют судьбу производящей вещи (§ 134 пр. 12).

ДО

Книга третья. Вещные права              487

4. Возражения ответчика. Ответчик может противопоставить иску такие же возражения, как и при rei vindicatio10 (153), и, кроме того, возражения, возникающие из обязательства; впрочем, чисто личными возражениями может воспользоваться только сам должник. Следующие возражения составляют особенности act. hypothecaria:

1. Exc. excussionis. По одной из новелл Юстиниана11, третий владелец заложенной вещи может потребовать от верителя под залог, чтобы он сначала обратился с личным иском против должника и его поручителей (если они состоятельны и вообще возможен личный иск) и лишь в случае неуспеха обратился бы к заложенной вещи (exc. excussionis personalis). Далее (на основании той же новеллы), если и должник, и его поручитель установили каждый закладное право, то третий владелец второго залога может требовать, чтобы веритель обратился прежде к первому залогу, и только если его будет недостаточно, то — ко второму (ехс. excussionis realis; впрочем, многие юристы неправильно называют этот случай вторым случаем exc. excussionis personalis). Наконец, по

_              19              -г

рескрипту Севера , в том случае, если кто-либо заложил тому же верителю сначала некоторые вещи специально, а потом и все свое имущество (что у римлян случалось очень часто123) после этого установил на некоторые вещи из своего имущества еще закладное право другому верителю, то этот последний может требовать, чтобы первый веритель под залог обратился сначала к вещам, заложенным ему специально, и только если их не будет достаточно, то— к остальным вещам (второй случай exc.

/

/

\

\

+

m

%

t

10

cf. I. 29. § 2. D. de pign. 20, 1.

11 Nov. 4. c. 2.

12 I. 2. C. de pign. 8,13; cf. I. 9. C. de distr. pign. 8, 27 12a 1.15. § 1. D. de pign 20, 1.

2. Возражение о лучшем или таком же закладном праве[502].
3. Ответчик может также отклонить присуждение, предложив верителю платеж по его требованию[503]. Если ответчик — правомерный владелец заложенной вещи, то удовлетворенный истец, по его требованию, обязан уступить ему свое обязательственное право[504], так что здесь возможно совпадение в одном лице права собственности и закладного права (§193 sub 2).
4. Возражение о давности; act. hyp. против должника под залог и Щ его наследников, а равно и против последующих верителей под

Д залог, погашается при жизни должника сорокалетнею давностью,

16 ] 7

. против прочих владельцев — тридцатилетнею ' .