§ 438.1) Лица

von Buchholts, Lehre von den Pralegaten. 1850. — Kretschmar; die Natur des

Praiegats nach R. R. 1874.— Vangerow, §§ 520-524.— Windscheid, §§625-

627. — Brinz, §§ 421 -423a.

Три лица предполагаются' при назначении отказа: наследодатель, отказополучатель (имеющий право на отказ), обремененный (обязанный выдать отказ).

I. Наследодатель. Назначить отказ может только тот, кто имеет так наз. testamentifactio activa[825]'[826]..

И. Отказополучатель. По общему правилу, назначить отказ можно только тому, кто имеет способность к наследованию и так наз. testamentifactio passiveг[827]; из этого правила есть два исключения; отказ можно назначить: а) тем, которые во время смерти наследодателя еще не зачаты[828], Ь) и тем корпорациям, которые не могут быть назначены наследниками[829].

И требование capacitas (§ 398) относится и к отказам.

Несколько лиц могут быть наделены одним и тем же предметом вместе или альтернативно; в первом случае они называются collegatarii и, смотря по тому, делим ли отказанный предмет или неделим, приобретают право по равным частям или солидарно[830], во втором случае они управомочены или корреально, или по равным частям[831] (ср. йодр. в § 245 пр. 7, 8).

И сонаследнику можно назначить отказ. Если в этом случае наследодатель определил лицо обремененного, то отказ (прелегат в

обширном смысле) не представляет никаких особенностей. Иное дело, если наследодатель не определил лица обремененного (прелегат в тесном смысле), ибо тогда обременены отказом все наследники (см. ниже, пр. 34), стало быть, и сам отказополучатель; но по правилу: heredi a semet ipso legan non potest[832], отказ ничтожен в той части, которою обременен сам отказополучатель[833]. Так что если отказополучатель имеет коллегатарий, то последнему причащается ничтожная часть отказа[834]; если же он наделен один, то получает целый отказанный предмет[835] как отказополучатель (ту часть, которая обременяет сонаследников) и как наследник (ту часть отказа, которая ничтожна, потому что ничтожные отказы остаются в пользу обремененного).

Получающему отказ можно субституировать другого[836] и притом не только на тот случай, если бы назначенный первым не приобрел отказ (непосредственная субституция), но и таким образом, что несколько лиц получают отказанный предмет одно за другим (так наз. substitutio fideicommissaria), так что то лицо, которое его получит прежде, должно в определенный срок, или в случае наступления определенного обстоятельства, или тотчас передать другому, а тот, в свою очередь, третьему и т. д. Из фидеикомиссарных субституций особого рассмотрения требует универсальный фидеикомисс (§454) и фамильный фидеикомисс (fideicommissum familiae relictum). Фамильный фидеикомисс имеется в том случае, если наследодатель постановляет, что назначаемый им отказ должен всегда оставаться в семействе отказополучателя (под семейством здесь разумеются как агнаты, так и когнаты, а за их отсутствием — супруг умершего

17

нисходящего родственника наследодателя) ; тогда первый и

каждый следующий отказополучатель может предоставить

V*               ЧУ              } 8

отказанный предмет одному из членов семейства ; если он этого не сделает, то отказ достается его ближайшему родственнику (или

ближайшим родственникам)19; отчуждение отказанного предмета

20

вне семейства ничтожно , если на это не согласятся все члены

21              22

семейства"; по закону Юстиниана , отказанный предмет в руках

четвертого хозяина делается свободным.

Фамильный фидеикомисс, развившийся в Германии с

XVII столетия, определяется не римским правом, а германским; он

во многом отличается от римского фамильного фидеикомисса.

3. Обремененный (is a quo lega tu г, a quo legatum seu

fideicommissum relinquitur; так наз. oneratus, обязанный отказом).

Обременить (обязать) отказом можно всякого, кто

непосредственно или посредственно получает какую-либо выгоду

от наследодателя вследствие его смерти, потому ли, что

наследодатель дает ему что-либо, или потому, что он у него чего-

23

либо не берет ; в этом положении находится наследник по завещанию и по закону , казна, получающая наследство, как bonum

25              26              27

vacans", отказополучатель , одаренный на случай смерти (§ 459),

7 с

получающий condicionis implendae causa datum (§ 460), далее, наследники всех этих лиц29, наконец, властитель, который

7 Л

приобретает что-либо оставленное его подвластному .

Всех этих лиц можно обременить отказом только в размере получаемой ими выгоды31 (см., однако, § 446 пр. 2). Необходимого наследника, которому оставлена только обязательная доля, нельзя обременить отказом (§ 415 пр. 18).

Наследодатель может указать того, кто должен быть обременен отказом32; если он указывает нескольких coniunctim, то, смотря по делимости или неделимости отказа, они являются или должниками по равным частям, или солидарными должниками; если он указывает нескольких альтернативно, то они — корреальные должники33. Если наследодатель не указал обремененного, то обременен наследник; несколько наследников, смотря по делимости или неделимости предмета, обременены соразмерно своим

34

наследственным долям или солидарно .