§ 416. 5) Необходимое наследственное право 115-й Новеллы
Vangerow, §§484-486.— Windscheid, §§ 587-592.— Brinz; § 378.—
Baron, § 159.
По Nov. 115. с. 3. с. 4. с. 5, недостаточно, чтобы восходящие оставляли нисходящим (и обратно) обязательную долю, а требуется, чтобы они взаимно назначали друг друга своими наследниками; только по определенным основаниям, указанным в самой Новелле, они могут лишать друг друга наследства.
Нарушение этих норм влечет за собою недействительность назначений наследников в завещании (но не прочих постановлений завещания) и наследование ab intestato.- Назначение наследником. Объем назначения безразличен; можно назначить на меньшую долю, нежели portio legitima, но в таком случае последняя (если она не оставлена иным способом) дополняется[661]. Назначение под условием (Новелла умалчивает об этом) может быть признано достаточным только в том случае, если исполнение условия зависит от воли назначенного (уел. потестативное), недопустимое же условие следует зачеркнуть.
- Лишение наследства и обход. Не требуется, чтобы лишение наследства было сделано с соблюдением определенной формы и безусловно (Новелла об этом не говорит). Не требуется необходимо exlferedatio, завещатель может или лишить наследства, или обойти, лишь бы только и то и другое было сделано по уважительной причине (напр., отец обходит своих детей, а наследником назначает своего друга, присовокупляя при этом, что только последний заботился о нем во время его душевной болезни). Основания лишения наследства или обхода:
- нисходящих со стороны восходящих суть следующие[662]: а) оскорбление действием; Ь) прочие тяжкие оскорбления; с) обвинение в уголовном преступлении, кроме преступлений против императора и государства; d) сообщество с отравителями и занимающимися чародейством: е) злоумышление против жизни; f) преступная связь сына с мачехою или конкубиною отца (последний случай теперь не существует); g) ложный донос, причинивший наследодателю большой вред; h) уклонение нисходящего мужеского пола от поручительства за заключенного в тюрьме наследодателя;
і) препятствование составлению завещания; к) занятие актерством и боем со зверями против воли родителей; 1) порочная жизнь нисходящей или замужество ее против воли родителей, за исключением случая, если восходящий не выдал ее замуж до 25 лет; т) оставление без призрения душевнобольного восходящего; п) невыкуп из плена, если нисходящему исполнилось 18 лет; о) ересь (теперь это основацце не существует);
Л
- восходящих со стороны нисходящих : а) обвинение в преступлении, за которое полагается смертная казнь, кроме государственной измены; Ь) злоумышление против жизни; с) преступная связь с женою сына; d) препятствование составлению завещания; е) употребление яда против собственного супруга, чтобы лишить его жизни или рассудка; f) оставление без призрения душевнобольного наследодателя; g) невыкуп из плена; h) ересь.
Основание лишения наследства или обхода завещатель должен указать в завещании4; назначенный наследником должен доказывать его правильность5; оно лишается силы в случае прощения со стороны наследодателя. Рядом с перечисленными основаниями действует и exheredado bona mente (§415 пр.
24, 25), так как Новелла определяет только случаи недостойности.- Неосновательное лишение наследства или обход влечет за собою недействительность назначений наследников и наследование ab intestato; прочие распоряжения в завещании (отказы, пупиллярные субституции, назначения опекунов) остаются действительными6'7.
- Отношение Л 5-й Новеллы к до-юстинианову праву. Не возбуждает споров отношение Новеллы к праву, установленному практикою центумвирального суда: относительно братьев и сестер Новелла совсем ничего не изменила (но, по § 34 Герм. угол. улож. 1871 г., право на обязательную долю братьев и сестер следует признать отмененным; ср. § 27 sub II. 4 и III); нисходящие и восходящие, как прежде, так и теперь, имеют право на обязательную долю, но для его осуществления уже служит им не quer, inofficiosi, а
о
только actio suppletoria ; ибо они принуждены довольствоваться обязательною долей только в том случае, если получили что-либо вследствие назначения наследниками; в противном случае им принадлежит более обширное право на назначение наследниками, которое они осуществляют посредством quer. nullitatis ex iure novo.
Очень спорно отношение Новеллы к формальному (цивильному и преторскому) необходимому наследственному праву: продолжает ли последнее действовать рядом с Новеллою (теория исправления или дополнения), или Новелла его отменила (теория отмены)? Требуется ли, например, чтобы лишение наследства sui и liberi было rite facta exheredado, или же достаточно неформального лишения наследства? Если sui и liberi обойдены в завещании без достаточного основания, то будут ли отказы действительны или нет? Новелла не содержит указания на отмену формального необходимого наследственного права; но в пользу теории отмены говорит то, что совместное действие четырех систем необходимого наследственного права представляет крайнее зло для практики и что Юстиниан вообще стремился упростить действовавшее в его время право отменою устарелых норм; если принять во внимание изложенное выше, § 6 пр. 12, правило толкования законов, то следует решить спорный вопрос, несмотря на буквальный текст Новеллы, в пользу теории отмены.