§ 407.1) Историческое введение
Vangerow, §§ 405-410.423. —Baron, §§ 155-157.
Историческое развитие наследования ab intestato представляет постепенное уравнение прав когнатов и агнатов. Право наследования по закону обыкновенно основывается на родстве; но родственниками в древнем ius civile признаются только агнаты; мало-помалу присваиваются права и когнатам рядом с агнатами или вместо них, пока 118-я Новелла не уничтожила всех преимуществ агнатов пред когнатами.
В истории этого развитая различают четыре периода.Первый период есть эпоха древнего ius civile[605]. По законам XII Таблиц, основанием наследования может быть только агнатская связь; были установлены три класса наследников; к первому классу принадлежали sui heredes и postumi, т. е. те члены familiae proprio iure (§ 23 sub И), которые в момент смерти наследодателя непосредственно были подчинены ero patria potestas или manus или были бы подчинены, если бы он жил дольше. Ко второму классу принадлежали proximi agnati, т. е. члены familiae communi iure по
близости степеней, но из агнатов — только consanguineae. К третьему классу принадлежали gentiles, т. е. те родственники, которые, хотя уже и не могли доказать своей принадлежности к familia, но сохранили сознание такой принадлежности в nomen gentilicium.
А А
Второй период есть эпоха действия преторского эдикта', который, кроме теперешних агнатов наследодателя, призывает к наследованию некоторых прежних агнатов, некоторых простых когнатов, наконец, пережившего супруга. Преторский эдикт устанавливает четыре класса: unde liberi, unde legitimi, unde proximi cognati, unde vir et uxor. В качестве liberi имеют право на наследование sui и postumi, далее, эмансипированные, а равно и те, которые вошли в чужую семью по adoptio и arrogatio, но позднее из нее выбыли.
В качестве legitimi наследуют все те, которые наследовали по ius civile.
В качестве proximi cognati призываются когнаты умершего до 6-й степени, из родственников 7-й степени только sobrino sobrinave nati; между ними решает близость степени.
В четвертом классе призывается переживший супруг.
Третий период есть период императорский до издания Юстинианом 118-й Новеллы; здесь получает все большее и большее признание принцип кровного, когнатского родства4. В то время как по преторскому эдикту мать и дети наследовали друг другу лишь в классе unde cognati, если мать не была в manus своего мужа, по set. Tertullianum (при Адриане), мать получила право наследования почти пред всеми агнатами детей, если она имела ius liberorum; а позднейшие законы дали это право и той матери, у которой нет ius liberorum. Set. Orphitianum при Марке Аврелии и Коммоде (178 г. по P. X.) дает детям право на наследство матери пред всеми ее агнатами, позднейшие законы — также на наследство материнских восходящих и бабки с отцовской стороны. Точно так же эмансипированные братья и сестры получают мало-помалу равное право взаимного наследования, как и неэмансипированные; полнородные предпочитаются неполнородным; за ними идут дети братьев и сестер. И дети конкубины получают в известной мере право на наследство своего отца и обратно5; равным образом бедная вдова — на наследство своего супруга .
Четвертый период создан 118-ю Новеллою 543 г., которая отменяет все прежние законы о наследовании родственников и постановляет, что впредь когнаты имеют право на наследование без различия пола, без различия, посредствуется ли родство мужчинами или женщинами, без ограничения определенным числом степеней. В то же время Новелла установляет определенный порядок наследования родственников.
118-я Новелла является основою законного наследственного права Юстиниана (и современного); рядом с нею действуют еще некоторые нормы прежнего права: о bon. poss. unde vir et uxor, о quarta divi Pii, о праве на наследование бедной вдовы, детей конкубины (последнее теперь перенесено на внебрачных детей; § 408 пр. 5; § 409 sub II. 3.).
118-я Новелла была издана лишь спустя несколько лет после опубликования corpus iuris civilis; поэтому наследственное право corpus iuris покоится на принципах третьего периода.