§ 400. b. Так наз. heredis institutio ex re certa

Neuner, die heredis institutio ex re certa. 1853. — Padeletti, Lehre von der Erbeinsetzung ex certa re. 1870. — Kunze, uber die Erbeinsetzung auf bestimmle Nachlasstucke. 1875.

Согласно понятию, назначение наследника есть призыв к наследству как целому или к его доле; назначение же наследника на определенный предмет из имущества (напр., завещатель назначает одному res Italicae, другому— res provinciales, одному— bona paterna, другому — bona materna)[545] признается недостаточным, потому что часто оно даже не исчерпывает всего наследственного актива и во всяком случае не определяет, как быть с долгами. И вот, в случае такого назначения, надо стараться так истолковать распоряжение завещателя, чтобы соблюсти и волю наследодателя и требования права: право требует, чтобы был действительный наследник, который бы должен был взять на себя и актив и пассив наследодателя, воля наследодателя требует, чтобы этому наследнику по возможности не пришлось более, нежели res certa, которая ему положена.

1. Тот, кому завещатель (не солдат) назначил определенный предмет, считается просто назначенным в наследники, но во многих случаях ему приходится довольствоваться предметом, указанным в завещании; при этом следует различать три случая:

1. Если один-единственный наследник назначен ex re certa, то принимается, что он назначен на целое имущество[546]; но если из завещания видно, в чью пользу завещатель хотел ограничить наследника определенным предметом, то имеется налицо универсальный фидеикбмисс, и назначенный (как универсальный фидуциарий) должен выдать все наследство, кроме предоставленного ему предмета, тому лицу, в чью пользу он ограничен (как универсальному фидеикомиссарию; § 454); так, например, бывает в том случае, если наследодатель составляет второе завещание, в котором он подтверждает первое завещание, но в то же время назначает еще нового наследника ex re certa[547].
2. Если назначено несколько наследников, каждый ex re certa, то принимается, что все они {не обращая внимания на ценность предоставленных им предметов) просто назначены наследниками (т.
   е. по равным долям)[548]; поэтому на них падает равная ответственность за наследственные долги и отказы; но каждый получает назначенный ему предмет, как прелегат, не в качестве наследника[549] (§ 438 пр. 8 сл.). Впрочем, если видно, в чью пользу завещатель хотел их ограничить лишь определенными предметами, то поступают, как в первом случае.
3. Если некоторые назначены наследниками просто или на определенные доли, а рядом с ними другие назначены ex re certa, то господствующее мнение полагает, что последние просто назначены сонаследниками[550], но обязаны выдать свою наследственную долю сонаследникам, как универсальный фидеикомисс, назначенные же предметы они удерживают как легатарии[551]; как наследники они пользуются правом приращения (ius acerescendi), имеют притязание на quarta Falcidia[552], их назначение признается удовлетворяющим началам формального необходимого наследственного права[553]

(§§ 413, 414). Но Юстиниан значительно ограничил их значение как

10

сонаследников, постановив , что по отношению к третьим лицам (т. е. по отношению к верителям и должникам наследства, к владельцам наследственных вещей) им не принадлежат права сонаследников; поэтому очень распространенное мнение признает их совсем не наследниками, а только отказополучателями, и отвергает начала, изложенные в пр. 8, 9.

2. Вышеизложенные правила только отчасти применяются к солдатским завещаниям; и здесь назначение наследника ex re certa

рассматривается как простое назначение наследником[554], но назначенному всегда приходится довольствоваться определенным предметом; остальное же наследство идет в случаях I. 1. 2 всегда в пользу наследников ab intestato[555], в случае же 1.3.— в пользу / сонаследников; если же последние назначены не на все наследство, то остаток принадлежит наследникам ab intestato.

Изложенные sub II начала римского права, поскольку они основаны на особенностях солдатского завещания, отменены по Reichsmi- litargesetz 2 мая 1874 г., §44; но и правилами sub I. теперь следует пользоваться с большою осторожностью; в то время как римская терминология под словом “heres” всегда разумеет универсального преемника, теперь в обыденном языке слово «наследник» часто не имеет технического значения и означает отказополучателя; только в том случае применяются начала римского права, если завещатель употребил слово «наследник» в техническом смысле; в противном случае назначение ex re certa есть отказ.