§ 372. а. Римское право

Vangerow, §§ 264-269. — Windscheid, § 433. — Brinz, § 506. — Baron,

§56.

Основание призыва различно, смотря по личности опекаемого.

1. По отношению к несовершеннолетним есть три основания призыва: распоряжение на случай смерти, норма права и распоряжение опекунских властей: поэтому различают: tutela testamentaria (tutor testamentarius), tutela legitima (tutor legitimus) и tutela dativa (tutor datives; впрочем, в источниках tutor testam.
   также называется tutor dativus)[295].

1. Tutela testamentaria1. Paterfamilias, со смертью которого его несовершеннолетний подвластный делается sui iuris , может назначить ему tutor’a в завещании или кодицилле, подтвержденном в завещании[296] (§ 439); назначенный должен быть индивидуально опреде-

С              ^              /•

лен и иметь так наз. testamentifactio passiva (§ 398); назначение мо- жет быть условное или срочное , но не для отдельного дела или вещи[297] (ср. § 369 пр. 7). Если все эти требования соблюдены и наследство принято назначенным в завещании наследником , то назначенный становится тотчас (ipso iure) опекуном. Если не соблюдено какое-либо из означенных требований, то назначение все-таки

-10-11

иногда укрепляется подтверждением опекунских властей (confirmatio, у новых юристов — confirm, ex iure Romano; ср.

§ 374)[298]'[299]; тогда опека называется tutela testamentaria imperfecta s. minus plena.[300]

Подтвержденный tutor призывается к опеке лишь конфирматив- ным декретом опекунских властей[301]; только с этого момента он может приступить к управлению[302]; только с этого момента течет срок

1 ^

для excusatio (§ 375); другими словами, он есть tutor dativus; но в некоторых отношениях он обсуждается как tutor testamentarius: он

а              1              О

теряет в случае excusatio оставленное ему по завещанию (§ 424 пр.

2. Tutela legitima[304]. Наследование ab intestato и опекунская

должность часто связаны друг с другом: поэтому, по древнему ius civile, к опеке призывались агнаты в том же порядке, в каком они наследовали ab intestato[305]; этот порядок остался почти без изменений до 118-й Новеллы, несмотря на перемены, происшедшие между тем с наследованием по закону (§ 407); опекуном эмансипированного был сам parens manumissor[306]. Со времени 118-й Новеллы к агнатам присоединились когнаты[307]. Tutela legitima учреждается в том случае, если нет никого, кто бы мог предъявить право на должность tutor’a testam., стало быть, если совсем не назначен tutor в распоряжении на случай смерти или если tutor назначен недействительно и не под-

24

твержден опекунскими властями , далее, если tutor testam. умирает ; но если назначенный в завещании tutor отказывается от опеки или принадлежит к неспособным второго класса (§ 371 sub II) или устранен от должности, то наступает не tutela legitima, a tutela dativa[308].

3. Tutela dativa21. Опекунское учреждение может назначить one-

28

куном всякое лицо, принадлежащее к его округу , исследовав предварительно его надежность[309]; назначение не может быть ни условно, ни срочно[310]. Чтобы поскорее последовало назначение, некоторые низшие магистраты опекунского учреждения обязаны предлагать опекунов (nominare)[311]; точно так же законные наследники или пупиллярный субститут малолетнего должны в течение года заявить опекунским властям о необходимости назначить опекуна и по возможности предложить кого-либо в опекуны (petere tutorem); если они не исполнят этой обязанности, то, в случае смерти малолетнего

32

до достижения совершеннолетия, теряют право наследовать ему . (Практика устранила это последствие.)

Опекунские власти назначают опекуна в тех случаях, если никто не призван к tutela ни по завещанию, ни по закону[312], если неизвестно, призван ли кто-либо (напр., вследствие условного назначения в завещании)[313], если призванный по завещанию или по закону при- надлежит к неспособным второго класса (§ 371 sub II), если он от-

4А              47

казался , если он устранен от опеки ; но и в случае временной необходимости опекунские власти также могут на время назначить опекуна малолетнему, например, если тутору что-либо препятствует исполнять свои обязанности, или если между ним и подопечным должна быть заключена какая-либо сделка[314].

И. Minores. Назначение curator’a для совершеннолетнего минора

40

всегда производится опекунскими властями , как в том случае, если об этом просит сам неполнолетний, так и в случае учреждения попечительства помимо его воли. Завещательное назначение curator'a minoris делается действительным только посредством confirmatio со стороны опекунских властей .

3. Над умалишенными, пр закону XII Таблиц, cura вверялась ближайшему агнату[316]; к этой cura legitima позднее присоединилась cura dativa для всех душевнобольных , завещательное назначение всегда нуждается в confirmatio .
4. Над расточителями, по законам XII Таблиц, существовала cura legitima, если расточитель получил от отца или деда наследство ab intestato[317]. Так как эта cura legitima не касалась прочего имущества расточителя, то была введена cura dativa без этого ограничения, и она почти совсем вытеснила прежнюю cura legitima[318]. Завещательное назначение нуждается в confirmatio4 .
5. Для больных и увечных curator всегда назначается опекунскими властями.

А