§259.1) Обязанности поручителя
Vangerow, § 578. — Windscheid, §§ 477-480. —Brinz, §§ 255. 256.
ii'i
I. Прежде всего обязанность поручителя определяется волей сторон; а именно, признается действительным всякое соглашение, по которому поручитель обязывается к меньшему или на более легких, или, по крайней мере, не на более тяжелых условиях, нежели главный должник; напротив, та сделка, по которой поручитель обязывается к большему или на более тяжелых условиях, признается ничтожной относительно большего или более тяжелых условий; римское право постановляет, что fideiussio в этих случаях вполне ничтожна (§ 258 пр.
7); это положение основано на том, что fideiussio есть negotium stricti iuris (поэтому теперь оно не имеет силы).И. Если же нет особого соглашения сторон, то поручитель, по общему правилу, отвечает так, как главный должник. Отсюда следует:
- Если главный долг ничтожен с самого начала или делается ничтожным впоследствии, то ничтожно или делается ничтожным и поручительство[513].
- Если содержание главного долга позднее изменяется или расширяется (напр., вследствие просрочки или вины главного должника), то
поручитель отвечает и за это[514]. Поэтому поручитель отвечает и за проценты, которые главный должник обязан платить за просрочку; источники установляют противоположное правило, но это объясняется тем, что fideiussio была negotium stricti iuris (§ 84 пр. 25-27).
Увеличения главного долга, основанные на особом договоре (напр., главный должник обещает платить проценты или неустойку), касаются поручителя лишь в том случае, если его поручительство прямо или молчаливо было отнесено и к этим увеличениям[515] (ср. § 191 пр. 5).
- Если главный долг прекращается ipso iure, то, по общему правилу, прекращается и долг из поручительства[516]. Это неточно выражено в источниках[517]: in omnibus speciebus liberationum etiam accessiones liberantur, puta adpromissores, hypothecae, pignora. Дело в том, что есть такие случаи, в которых поручительство (как и залоговое право; § 207 sub III) продолжает оставаться в силе, несмотря на прекращение главного обязательства: поручитель не может ссылаться на смерть главного должника, не оставившего наследников[518], а равно (по мнению позднейших римских юристов) на гибель предмета долга, происшедшую по его собственной вине[519].
- Возражения главного должника, по общему правилу, принадлежат и поручителю[520], в частности, возражение о давности главного долга (§91 пр. 4). И здесь неточно выражаются источники[521]: omnes exceptiones, quae reo competunt, fideiussori quoque etiam invito reo competunt; дело в том, что поручителю не принадлежат:
а. чисто личные возражения, например, из benef. competentiae[522];
Ь. те возражения, против которых именно кредитор должен быть обеспечен поручительством11; поэтому, например, restitutio минора не приносят пользы его поручителю, если последний именно поручился по поводу возраста главного должника[523]'[524].
- Поручителю принадлежит несколько самостоятельных возражений:
- Из benef excussionis seu ordinis. Согласно по-юстинианову праву, если главный должник не платил долга, то кредитор мог тотчас начать иск против поручителя, так что требовался прямой уговор, если надо было достигнуть того, чтобы кредитор был обязан сначала обратиться с иском против главного должника и чтобы поручитель был, таким образом, лишь fideiussor indemnitatis[525]. Юстиниан дал (в Nov. 4. с. 1) поручителю право требовать предварительного иска против главного должника и без особого уговора. Benef. excussionis не применяется, по прямому определению 4-й Новеллы, в том случае, если главный должник находится в отсутствии и не будет представлен поручителем к сроку, определенному судьей; совершенно справедливо это положение распространяют и на тот случай, когда осуществление иска против главного должника вообще труднее, нежели против поручителя, например, потому, что над его (главного должника) имуществом открылся конкурс.
- Из beneficium cedendarum actionum; совершая платеж, поручитель может потребовать от кредитора уступки всех прав, которые принадлежат ему против главного должника и против сопоручите- лей[526] (последнее некоторые несправедливо отрицают).
- Из beneficium divisionis; если несколько лиц поручились за один и тот же долг, то, по epistola cl. Hadriani[527]'[528], каждый из поручителей может требовать, чтобы кредитор распределил требование между состоятельными; при этом (по правильному мнению) безразлично, совершено ли поручительство одновременно и сообща или же нет.