§ 198. В. Право продажи

t. D. XX, 5: de distractione pignorum et hypothecarum. — t. С. VIII, 27; de distractione pignorum. — v. Moreau, Uber Haftung wegen Eviction der verkauften Pfandsache. 1879. — Vangerow, §§ 370.

Право продажи (кроме случаев pignus praetorium; § 189) признается с III столетия по P. X. существенным правом залогопринимателя (184 пр. 3, 4.).

1. Осуществление права продажи зависит от усмотрения залогопринимателя (к этому его никто не может принудить)1, но, с другой стороны, он может воспользоваться этим правом только в том случае:

1. если он не получает удовлетворения, хотя наступило время исполнения всего обязательства или его части"; если причиною неудовлетворения была mora accipiendi со стороны верителя, то последний, по постановлению Гордиана[515], теряет право продажи только в том случае, если должник внес предмет долга в суд, — положение, которое едва ли можно одобрить;
2. если он известил должника, что намерен приступить к продаже вследствие неплатежа долга[516]; извещение должно произойти трижды, если залогоприниматель отказался от права продажи (недействительно; см. ниже, sub 4)[517]; извещения совсем не требуется, если должник уже присужден к платежу по судебному решению[518];
3. если прошло два года после извещения или судебного решения, а веритель еще не удовлетворен[519]; в случае pignus in causa iudicati captum (§ 89) продажа может быть совершена спустя два

о

месяца после установления pignus ;

4. если он первый (или единственный) залогоприниматель (§ 203

\9-10

И сл.)

По мнению некоторых юристов, для осуществления права продажи еще необходимо, чтобы должник был in mora (§ 240) и чтобы долг был бесспорным. Но, хотя действительно должник окажется в большинстве случаев in mora, иногда этого может и не быть, например, если залог служит обеспечением для натурального обязательства (§ 240 пр.

2. Способ продажи состоит в случае pignus in causa iudicati captum в публичном торге, который производится подчиненным чиновником по распоряжению судьи[520] (по Имп. уст. гр. суд., § 716 и сл., судебным приставом). Для прочих категорий закладных прав римское право предписывает публичную продажу только на тот случай, если залогопринимателем является казна[521]; в прочих же случаях ее может всегда совершить сам залогоприниматель privatim[522]; он только должен при этом действовать, как подобает честному человеку, и стараться выручить при продаже возможно высокую цену (в противном случае он отвечает за причтенный залогодателю вред)[523]; поэтому залогоприниматель обыкновенно публично объявляет о предстоящей продаже (proscribere pignus)[524].

По теперешней практике продажа недвижимостей, а во многих случаях и движимых вещей, совершается в форме судебного публичного торга или аукциона, причем не ожидают истечения двухлетнего срока; некоторые привилегированные учреждения (напр., публичные ломбарды) могут сами производить продажу, но не иначе как с публичного торга.

В качестве покупщика не могут выступить ни сам залогодатель, ни залогоприниматель (через подставное лицо); первый потому, что никто не может купить своей собственной вещи[525] (§ 286 пр. 15); второй потому, что это угрожало бы интересам залогодателя[526]. Поручитель должника и его позднейший веритель под залог хотя и могут купить, но обязаны по требованию залогодателе выдать ему вещь за сумму понесенных издержек[527], ибо их купля рассматривается лишь как осуществление ius offerendi.

3. Последствия продажи определяются тем началом, что залогоприниматель продает залог не в качестве представителя должника, а от своего имени, так что он сам обязывается и приобретает права из договора продажи. Согласно с этим последствия продажи суть следующие:

а.              Для покупщика.

АЛ

(если цена уплачена или зачтена ему в долг) ; право собственности

покупщика свободно от всех обременений, которые были возложены на вещь уже после установления на нее закладного права продавшему верителю21. Залогодатель не имеет права выкупа, разве если оно было выговорено для него залогопринимателем в договоре с покупщиком22 или если покупщиком является поручитель или последующий залогоприниматель (см. выше, пр. 17).

Если впоследствии оказывается, что залогодатель не имел права собственности и наступает со стороны собственника evictio вещи, то веритель отвечает пред покупщиком за evictio в том случае, если он продал вещь dolo (т. е. зная, что залогодателю не принадлежит право собственности) ; далее — в том случае, если он скрыл от покупщика, что совершает продажу в качестве залогопринимателя; и, наконец, в том случае, если он об этом сообщил, но выразил в то же время, что ответственность за эвикцию берет на себя24. Если нет налицо ни одного из этих предположений, то в случае эвикции он не только не обязан ни к чему по отношению к покупщику, но даже не лишается права требования зачтенной в долг цены25; впрочем, покупщик может обратиться к залогодателю и требовать выдачи его гащения (посредством condictio sine causa)26.

191. 13. D. h. t. 20, 5.

Oft

1.1.1. 2. C. cred. ev. pign. 8, 45; I. 11. § 16. D. de a. e. v. 19, 1; I. 10. D. h. t. 20, 5; I.

D. de ev.              21,2.

241. 22.              § 4. D. de pign. a. 13, 7; I. 59.              § 4. D. mand. 17,1.

25. І.68.              pr. D. de              ev. 21,2.
26. ,              о 4 ГЧ U              l ™              .              «т..              ..              гч              ^              ^              Л

12. § 1.
    D. h. t. 20, 5; I. 74. § 1. D. de ev. 21, 2.

Напротив, веритель всегда отвечает покупщику за то, что

27

соблюдены все изложенные выше, 1. a.-d., предписания .

Ь.              Для залогопринимателя. Он может требовать от покупщика платежа цены и должен употребить ее на свое удовлетворение28; поскольку удовлетворение действительно состоялось, должник становится свободным29; если вырученная цена не покрывает всего требования, то оно продолжает существовать на недостающую сумму30; если же она превышает сумму долга, то веритель обязан передать остаток (hyperocha) следующему верителю под залог или залогодателю31.

27

27. 28 30

4. Побочные соглашения при установлении закладного права могут в известных пределах изменять изложенные выше правила; так, веритель может быть освобожден от обязанности извещать залогодателя, соблюдать двухлетний срок и т. п. Но запрещаются такие соглашения, которыми бы изложенные начала были совсем лишены значения, а именно: а) уговор, чтобы веритель под залог не имел вообще права продажи (§ 184 пр. 4); Ь) со времени Константина уговор, чтобы залог перешел в собственность верителя, если не последует удовлетворения (lex commissoria); это условие заключает в себе безнравственное притеснение залогодателя. Но верителю позволяется впоследствии получить вместо платежа или купить заложенную вещь33; позволяется также купить вещь в момент установления на нее закладного права, но только с тем условием, чтобы определение цены последовало не сейчас, а впоследствии, ко времени взыскания по обязательству34.

31

32

33

34

s»