§ 190. С. Норма права

t. D. XX, 2; t. С. УШ. 14: in quibus causis pignus vel hypotheca tacite contrahitur. — Wdchter, das Vorzugsrecht des Vermiethers. 1885. — Vangerow, §§ 374-376. — Windscheid, §§ 231.

*              4              \

Закладное право, возникающее непосредственно на основании нормы права, определяется в источниках как такое, которое tacite contrahitur. Из этих слов видно, что древнейшие залоги этого рода основывались на толковании воли; а именно, в некоторых случаях (при заключении договора найма или аренды) залог известных предметов был в таком употреблении, что даже в случае неустановления его предполагался как сам собою разумеющийся[481]. Когда этим путем установилось понятие закладного права, возникающего без особого акта установления, то императорское законодательство после классического периода связало такое закладное право со многими обязательствами или из-за личных свойств верителя, или же из-за содержания обязательства, причем такие закладные права относились ко всему (наличному и будущему) имуществу должника (hypothoca generalis) или к отдельным его предметам (hypotheca specialis). Вследствие этого возникло много закладных прав, которые, не будучи распознаваемы по каким-либо внешним признакам для третьих лиц, являются крайне опасными для простых личных верителей: все согласны* в том, что именно по этой причине (а также и вследствие возможности установлять закладное право путем # простого pactum hypothecae) институт римского закладного права страдает важными недостатками.

Имперский конкурсный устав (Reichsconcursordnung) предоставил относительно движимых вещей право отделения (Absonderungsrecht) только верителям под заклад (ср. ниже, § 233) и этим объявил всякое другое закладное право на движимые вещи не имеющим значения для конкурса; напротив, относительно недвижимости Конкурсный устав, § 39, не ввел никаких перемен, а признал в силе существующие имперские и партикулярные законы.

Теперь мы перечислим отдельные случаи закладного права по закону.

I. Hypotheca legalis generalis принадлежит:

1. Казне по всем требованиям, кроме штрафных2"6.
2. Монарху и его супруге в том же объеме, что и казне7.
3. Несовершеннолетним, минорам, душевнобольным на имущество опекунов по обязательствам, возникающим из опеки8'9.
4. Детям на имущество отца для обеспечения имущества, приобретенного ими от матери или материнских восходящих и находящегося в узуфрукте и управлении отца10 (а также на имущество parens binubus по поводу lucra nuptialia11; § 350, ср. также § 34912).

1 Я

5. Жене на имущество мужа по поводу dos , по поводу donatio propter nuptias14 и по поводу переданного мужу парафернального капитала . Кроме жены, то же закладное право принадлежит тем лицам, к которым по прекращении брака dos достается по закону16.
6. Мужу на имущество того, кто ему обещал dos17’18.
7. Церкви на имущество ее эмфитевты по поводу возможного ухудшения участка19.

По судебной практике, церкви и города имеют законную ипотеку на имущество своих управляющих по поводу обязательств, возникающих из управления, а города— также и на имущество городских жителей в обеспечение платежа городских податей.

2. Hypotheca legalis specialis. Ее имеют:

1. Отдавший внаймы praedium urbanum20 на invecta et illata нанимателя в обеспечение обязательств, возникающих из договора

2'® I. 17. I. 37. D. de. і f. 49.14; I. un С. poen. f. 10, 7. — I. 1. C. h. t. 8, 14; I. 1. C. si propter publ. p. 1. 46. — I. 28. D. de i. f. 49, 14; I. 2. C. h. t. 8, 14; I. 2.1. 3. C. de priv. f. 7. 73. — I. 46. § 3. D. de i. f. 49,14. —31. 4. C. in qu. c. pign. 8,14; I. 3. С de primipilo 12. 63.

71.6. § 1. D. de i. f. 49,14.

8-81, un. C. rem. al. ger. 4, 53; I. 20. С de adm. tut. 5,37; I. 7. §§. 5. 6. C. de cur.

10 I. 8. § 5. C. de sec. nupt. 5. 9.

111. 6. § 2.1. 8. § 4. С de sec. nupt. 5, 9.

12 Nov. 98. c. 1.

131,              un. §              1. C.              derei ux. a. 5,13; § 29.1, de              act.              4,6.

12. § 2. C.              qui pot. 8,17, Nov.              109. c. 1.

11. C. de pact. conv. 5,14.              •              r-

131,              un. §              1. C.              de r. ux. a. 5, 13.

17‘131, un.              § 1. C. de r. ux. a. 5,13;              § 29.1, de act.              4, 6. — Nov. ». * 44.9$ 2.3.9.

18 Nov. 7. c. 3. § 2.

1. 4. D. h. t. 20, 2.

7 1

найма*. Под praedium urbanum следует разуметь участок, не предназначенный для извлечения плодов: жилой дом, магазин, конюшню и т. п. ; под invecta et illata все движимое имущество нанимателя, ввезенное им в нанятый участок, не временно, а на

7 Я

продолжительное время . Если наниматель совершает от себя дальнейшую отдачу внаем, то он имеет закладное право на invecta et illata второго нанимателя, а первому наемщику (хозяину)

24

принадлежит второе закладное право на заложенные вещи .

2. Отдавший в аренду praedium rusticum, т. е. участок, предназначенный для извлечения плодов, имеет закладное право на его плоды в обеспечение обязательств, возникающих из договора

аренды25. Закладное право не изменяется, если арендатор совершает

26

от себя дальнейшую отдачу в аренду .

3. Тот, кто дал взаймы деньги для восстановления дома, имеет закладное право на восстановленный дом в обеспечение своего

"              'У'У

требования по займу .

4. Подопечный имеет закладное право на вещи, которые кто- либо (опекун или третье лицо) приобрел на его деньги, но не на его имя"; если вещи приобретены опекуном, то опекаемый тотчас же может считать их своей собственностью (см. § 131 пр. 23).
5. Получатель сингулярного отказа имеет закладное право на вещи, полученные обязанным выдать лицом от наследодателя, в обеспечение требования отказа29; получатель универсального отказа имеет закладное право только в одном случае, а именно в случае так наз. fideicomm. eius quod supererit3(it, в прочих случаях он в нем не нуждается, так как, по юстинианову праву, фидуциарию вообще не принадлежит право отчуждения (§ 456 sub 1).