§91. источники исламского права
Исламское право основывается, в первую Очередь, на двух фундаментальных источниках—Коране и сунне. Нормы этого права вырабатывались в соответствии с предписаниями Корана к поведением Пророка Мухаммеда, примером, который он подавал окружающим своими действиями.
Кроме этих двух основных источников, а также ряда других традиционных источников, таких, как общее мнение или согласие общины (консенсус) — иджма, принятие решения по аналогии (хияс), практики сподвижников Пророка, особенно четырех праведных халифов и их первых преемников и т.д., право ислама с самого начала признавало также принцин взаимности, то есть требовало поступать с другой стороной так же, как она поступает с вами. Этот принцип, основанный на ряде аятов Корана, практике жизнеописания Пророка и первых его преемников, наиболее эффективно претворялся в жизнь вторым халифом Омаром, который издавал свои указания основе принципа взаимности, обозначенного впоследствии юристами исламского права термином муджазр или мумаля биль-мисль -(то есть "поступать подобным образом"). і
Вместе с тем основы ислама прошягауты миролЦ- бием, терпимостью к другим. Коран и суша предстаф ляют для мусульман вечные источники направляк|- щих указаний и неизменную сердцевину, суть Закона, гарантирующего постоянство и стабйЛьяосф исламского образа жизни в изменяющемся и движ^ шемся мире. Тот факт, что Коран н сунна дают некр- торые фундаментальные принципы регулирования отношений между мусульманами и немусульманами в благоприятных, мирных ситуациях, не оставляет сомнений в том, что раздорам между, ними не придается особого значения. В Коране есть аяты, которые показывают, что изначальной и постоянной сутью отношений между мусульманами и «мусульманами является мир и взаимопонимание, а, вовсе не вражда и война. Коран ясно указывает мусульманам путь стремления к миру, если их противник стремится к тому же.
Он провозглашает, что мусульманам нельзя обращать оружие против тех людей, которые соблюдают нейтралитет, они * должны предлагать им мир. Более того, Коран призывает мусульманбыть добрыми и щедрыми ктем, кто никогда не сражался с мусульманами и не чинил им несправедливости. Примеры подобных указаний встречаются и в хадиеах.Мусульманское право, будучи частным нравом, отличается от всех других правовых систем и его отношением к существующей политической власти. Закон во всех других системах признается таковым только тогда, когда он установлен политической властью, то есть, он всегда является продуктом органов политической власти и государственного аппарата. Напротив, в исламском праве государство и политическая власть сами являются продуктом Закона, причем не только в историческом плане, но и чисто в теоретическом. Здесь Закон предшествовал государству. Вот почему в исламской истории никогда не было формального процесса законодательства, существовали органы, известные как Шура (Совет) или Ахль-ал-Халь валь-Акд (Совет решения и договора) в различных мусульманских государствах. Однакоони не исполняли никаких законодательных функций.
Развитие права в исламе всегда было независимым от правительства. Верховный закон (Основной закон) всегда определялся Кораном и сунной, а все, что выходило за рамки этого, признавалось недействительным. При этом обязанность определять, выходит ли закон за рамки Высшего закона, всегда лежала на правоведах и муфтиях.
Полномочия осуществлять судебный надзор за исполнительной властью и выдвигать предложения в области законодательства (законодательная инициатива) всегда принадлежали судьям и правоведам. Как видим; концепция исламского права является отличной от западной, в которой закон рассматривался как воля монарха или правителя, облеченная в правовую форму.
Поскольку право в исламе носило частный, негосударственный характер, мусульманские правоведы П века Хиджры (мусульманской эры) первыми заложили основы правовой науки.
К середине П века исламское право достигло такой ступени развития, что различные его отрасли стали развиваться в качестве самостоятельных правовых дисциплин, таких, как международное, административное, финансовое, процессуальное право. Это происходило в тот период, когда в других странах практически не существовало четких концепций права как сферы, отличной от этики и политики. Некоторые имеющиеся исторические факты свидетельствуют, что мусульманские правоведы стали уделять внимание этим отраслям права в более ранний период, еще в последние десятилетия I века ислама.К началу П века ислама (УШ век нашей эры) эти независимые отрасли права получили дальнейшее развитие и вскоре уже четко отделились друг от друга под разными названиями. Однако их общей основой служил шариат.
Согласно учению исламских правоведов, шариат— это всеобъемлющая, всесторонняя правовая система, которая охватывает многообразие сторон жизни человека. Поэтому ее сфера значительно шире, чем у светского права. В исламе нет различия между религиозным и светским, между мирским и духовным. Это всеобъемлющий кодекс правил поведения, которым следуют люди во всех сферах жизни.
Термин шариат означает некое собрание поучений Пророка ислама, которое может быть выражено в виде Слова Аллаха, т.е. в Коране, либо на примере поведения самого Пророка, т.е. в сунне.
Шариат включает в себя божественные указания в трех сферах:
- общие правила, мировоззрение ислама. Они определяют позицию и поведение, прид ают всем действиям индивида осмысленность и целенаправленность;
- правила, определяющие внутреннее поведение человека, т.е. мир чувств и духовной деятельности;
- кодекс практического поведения гражданина в личной, семейной, общественной, экономической и других сферах жизни.
Именно эта последняя часть шариата, известная под названием фикх, определяется как исламское право. Оно основано на фундаментальных принципах, содержащихся в Коране, конкретизированных, дополненных и продемонстрированных на конкретных примерах из жизни Святого Пророка.
Наука фикх подразделяется на две основные области:- корни или основы (усул — методология и принципы толкования Корана);
- ветви или отрасли (фуру — позитивное право).
Развитие концепции фикха связано прежде всего с
именем Мухаммеда ибн Идриса аш-Шафии (умер в 820 г.), который в трактате "ар-Рисала", вошедшем в сборник Китаб ал-умм, изложил основы фикх-юрис- пруденции и впервые разработал достаточно четкие определения и систему источников фикх-права. Классическая теория исходит из того, что Коран и сунна Пророка являются основными источниками фикх- права, поскольку либо непосредственно содержат конкретные правила поведения, либо предусматривают рациональные способы их "извлечения" из божественного откровения. Третьим основным источником считается иджма, под которой постепенно стали понимать единодушное мнение наиболее авторитетных на данный момент правоведов-муджтахидов по вопросам, не урегулированным в прямой форме Кораном и сунной. Четвертым основным источником фикха признается кияс — решение вопросов, на которые нет конкретны* ответов в Коране и сунне, по аналогии. Кроме того, классическая концепция фикха допускает иные рациональные приемы поиска правовых решений в качестве дополнительных, подчиненных источников фикха. Как и кияс, они считаются изначально предусмотренными основными источниками и выступают конкретизацией иджтихада. Теория фикха неодинаково трактуется разными направлениями мусульман- ско-правовой мысли. Различия во взглядах, характерные для мазхабов, касаются и понимания ими источников фикха, в том числе и основных. Так.маликиты считают иджму совместным мнением не всех муджта- хидов, а лишь грамотных жителей Медины. Захири- ты и некоторые ханбалиты принимают в расчет только единодушное мнение сподвижников Пророка. Специфика представлений о фикхе джафаритов объясняется принятой ими концепцией имамата. Поэтому они обращаются не только к сунне, но и к решениям двенадцати имамов, пользующихся абсолютным авторитетом.
Наиболее заметные расхождения между мазхабами наблюдаются в применении ими различных рациональных способов решения правовых вопросов. Например, ханафиты широко используют истих- сан, а маликиты — истислах. В то же время многие джафариты с сомнением относятся к киясу, а некоторые прямо отрицают его в качестве источника фикха. Такие различия в определенной степени отразили и разнообразие правовой практики.Таким образом, эта последняя часть шариата, свод законов фикха, и называется обычно исламским правом, которое охватывает всю человеческую деятельность во всех ее многообразных проявлениях
Мусульманские правоведы разделили содержание свода законов ислама на следующие области:
— правила и нормы, имеющие отношение к поклонению Аллаху. Они направлены на достижёние ду- ховного процветания и нравственного возвышения личности. Целью данного раздела права является обеспечение такой ситуации, когда личность будет полностью осознавать свою полную ответственность перед Создателем и неизбежностью держать ответ перед ним в день Страшного суда. В результате этого осознания личность будет вести себя весьма осторожно, она будет придерживаться законов осознанно, по убеждению, практически не нуждаясь в каком-либо контроле со стороны внешнего органа или государственного аппарата;
- семейное право ислама. Эта область исламского права занимает важное место в системе шариата. Ислам стоит над всеми этническими, национальными, территориальными и лингвистическими предрассудками. Он отстаивает идею создания универсальной уймы (общины, народа), которая охватит всех членов мусульманского братства — как мужчин, так и женщин. Семья составляет ядро этого всеобщего братства. Институт сильной и прочной семьи гарантирует силу, солидарность и единство общины. Поэтому шариат уделил огромное внимание защите института семьи, что считается одной из основных пяти целей самого шариата. Семейное право в исламе занимается вопросами заключения брака, правами и обязанностями супругов, отношениями между родителями и детьми, правами развода, наследования, завещания и опекунства;
- гражданское право в исламе или, используя термин фикха, законы о сделках и регулировании взаимоотношений, также занимает в исламском праве важное место. Оно представляет значительную отрасль, охватывающую огромную сферу правовых вопросов, и занимается договорами, вопросами собственности, владения, передачи собственности и т.д. В эту сферу общественных отношений входят не только гражданское право, но и то, что называют торговым и финансовым правом;
- 9 2-350
- административное и конституционное право ислама. Оно занимается вопросами создания государства (государственного строительства), правительства, его различными органами и институтами, взаимосвязями между ними. Здесь можно отметить, что, как подчеркивают правоведы ислама, в отличие от других правовых, политических и конституционных систем право (закон) в исламе превалирует над государством (или идет впереди него), а не наоборот;
уголовное право ислама. Оно охватывает концепцию преступления и наказания в исламском праве и особо подчеркивает роль нравственного начала, так необходимого, когда дело идет о преступлениях и наказаниях за них. При этом преступления делятся на две категории:
- те преступления, наказание за которые предусмотрено шариатом;
- преступления, наказание за которые шариат не оговаривает.
Основной целью этого раздела шариата является обеспечение защиты жизни человека, его чести, достоинства, интеллектуальной свободы и собственности;
- процессуальное право ислама. Оно определяет роль судебной системы в исламском обществе и процедуру, которой следуют суды. Необходимо отметить, что мусульманские правоведы первыми в истории права и юриспруденции стали разрабатывать отдельные документы по процессуальному праву, независимые от других отраслей права. Первым правоведом в истории права, написавшим работу по процессуальному праву, был имам Абу Йусуф, ученик имама Абу Ханифы;
- международное право ислама также являлось достижением мусульманских правоведов, разрабаты- вавщих его как независимую юридическую дисциплину. Первые работы по международному праву ислама были написаны во втором столетии Хиджры, т.е. в УШ веке нашей эры;
- правила, определяющие социальное поведение мусульман. Этот раздел права регулирует поведение, обычаи и взаимоотношения мусульман в общественной жизни. В нем показывается, каких норм они долж- ны придерживаться в пище, сексуальных отношениях, одежде и "т.д.
Концепция правосудия, предлагаемая Кораном, основывается на концепциях, встречающихся в различных хадисах (высказывания Пророка и рассказы о его деяниях). Шариат делает различие между юридическим (основанным на законе) правосудием и реальной справедливостью. Суды и другие органы государства призваны осуществлять только юридическое правосудие, основываясь на доказательствах и других сведениях. Но отдельные личности обязаны утверждать реальную справедливость, согласно своей совести и неизбежности давать отчет в своих поступках в день Страшного суда. Ядром такой концепции является высказывание Пророка ислама о том, что какая-либо из спорящих сторон может оказаться более красноречивой, более выразительной и более сильной (не объективно, а субъективно) в аргументации, что может повлиять на суд, который примет решение в ее пользу. Но это не означает, что эта сторона на самом деле объективно права. В такой ситуации Пророк советовал своим последователям отказываться от своих прав в пользу действительных владельцев собственности, даже если суд решил в их пользу (т.е. последователей), потому что, как указывал он, собственность, приобретенная в результате искаженных судебных сведений по делу, предоставленных в суд, это своего рода часть пламени, которым в конце концов человек будет наказан в день Страшного суда. Таким образом, он четко обозначил принцип юридической справедливости.
Более того, существует еще более высокая ступень правосудия и справедливости, которая даже выше уровня действительной справедливости. Это уровень исхана (добродетели или благодеяния). Шариат при- зывает мусульман жертвовать всем на благо другим людям, нуждающимся в чем-либо более, чем они.
5 3. ПРИНЦИП НЕЗАВИСИМОСТИ ЗАКОНА
Если в классическом варианте право — это установленные или санкционированные государством нормы, регулирующие общественные отношения, то наиболее важной характеристикой исламского права является тот факт, что это негосударственный закон — в том смысле, что силу и действенность он получает не от светских властей и не от государства. Основная сила закона (права) обеспечивается фундаментальными принципами, провозглашенными Кораном и сунной. Разработка и дальнейшее введение в действие закона осуществлялись в исламе независимыми законоведами без какого-либо вмешательства или влияния правительства. В каждых отдельных случаях правовед толковал закон, отыскивая или вырабатывая положения применительно к конкретной ситуации и к конкретной проблеме, тем самым не только решая проблему, но и расширяя закон. Участие в этой работе обеспечивалось не указаниями правительства (государства) или какой-то политической власти, а основывалось на необходимости в законоположениях и доверии простого человека, который считал это частное мнение законоведов авторитетным толкованием Божественного закона. Без сомнения, различные мусульманские правительства пытались и пытаются взять под контроль этот процесс в пользу усиления своей власти.