Вводный комментарий
Международное частное право необходимо строго отличать от международного публичного права. Последнее представляет собой своеобразную область межгосударственного (надгосударственного) права, которая находится в принципиально иной плоскости правовых явлений, чем национальные юридические системы.
Международное же частное право является только подразделением (частью) одной из отраслей той или иной национальной юридической системы. У нас - гражданского права России. При этом по своему содержанию оно призвано не непосредственно регулировать и охранять общественные отношения, а только определять национальное право той страны, которое подлежит применению к данному конкретному случаю. Поэтому соответствующие нормы, содержащиеся в законах, именуются коллизионными, т. е. такими, которые решают вопросы гражданского права, связанные лишь с коллизиями, несовпадениями между законами Российской Федерации и других стран, да притом с одной точки зрения - той, право какой страны должно в данном случае применяться.
Глава 66. Общие положения
Статья 1186. Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом
Международный договор - это соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования (ст. 2 ФЗ "О международных договорах РФ").
Выделяют многосторонние (например, Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г.) и двусторонние договоры.
Многосторонние договоры в свою очередь делятся на универсальные (Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.) и региональные (Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.).Под обычаями понимаются сложившиеся в результате многократного повторения при аналогичных условиях правила поведения субъектов международного частного права.
Специальный закон
Закон РФ от 07.07.1993 N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже".
Статья 1187. Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению
Формулирование коллизионных норм осуществляется с помощью юридических понятий, определение которых в разных государствах может быть различным, что и вызывает проблему их юридической квалификации. Наиболее часто в литературе в качестве примера приводят институт исковой давности, который в англо-американском праве является институтом процессуального права, а в континентальном - материального, исходя из того, что суд применяет только свое процессуальное право; квалификация этого института как процессуального исключает возможность его применения судами иностранных государств.
Наука
В доктрине МЧП выделяют три основных теории квалификации:
- квалификация по закону суда (Канн, Бартэн); - квалификация в соответствии с понятиями того правопорядка, к которому отсылает коллизионная норма (М. Вольф);
- автономная квалификация (Э. Рабель) - трактовка правовых понятий независимо от внутригосударственного материального права данной страны, такая квалификация должна быть получена в порядке обобщения понятий различных внутригосударственных систем и может быть лишь продуктом сравнительного правоведения.
Статья 1188. Применение права страны с множественностью правовых систем
Множественность бывает двух видов: территориальной - в пределах одного государства существуют территории (субъекты, штаты и т.
п.), имеющие различное законодательство по одним и тем же вопросам, и интерперсональной - по группам людей (подчинение праву в связи с принадлежностью к определенной группе).
Статья 1189. Взаимность
1. В широком смысле взаимность, являясь одним из начал международного сотрудничества, предполагает взаимное признание государствами действия их законов на территории другого государства.
2. В более узком смысле взаимность - это предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства определенного количества прав или правого режима при условии, что физическим и юридическим лицам первого государства предоставлены аналогичные права или правовой режим в данном иностранном государстве.
3. Выделяют материальную и формальную взаимности:
- материальная взаимность - предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства в стране пребывания тех же прав, которые предоставлены в их собственном государстве физическим и юридическим лицам страны пребывания;
- формальная взаимность предполагает предоставление иностранным лицам тех же прав, которые имеются у отечественных юридических лиц и граждан.
Наука
Поскольку государство последовательно придерживается своей коллизионной нормы, не допуская при этом дискриминаций в отношении другого государства, его граждан и организаций, постольку последнее государство не имеет оснований считать, что оно само, или его граждане, или организации терпят какое-либо умаление в своих правах.
Л.А. Лунц
Статья 1190. Обратная отсылка
Статья 1191. Установление содержания норм иностранного права
Комментируемая статья регламентирует процессуальные моменты (порядок, стадии и сущность) установления судом содержания норм иностранного права.
Статья 1192. Применение императивных норм
Императивная норма - это норма, выраженная в категорических предписаниях и действующая независимо от усмотрения субъектов.
Рассматриваемые же в комментируемой статье нормы принято называть "сверхимперативными". Таковыми являются императивные нормы вследствие специального указания, например п. 2 ст. 1209 ГК РФ, или ввиду их особого значения, например законодательство о защите прав потребителей.
Наука
Термин "особое значение", по мнению В.П. Звекова, позволяет отнести к правилам такого рода гражданско-правовые установления, которые, оставаясь частью цивильного права, выражают публично-правовые интересы, выступают как бы продолжением публично-правовых начал в частном праве.
Статья 1193. Оговорка о публичном порядке
Данная оговорка является воплощением "негативной концепции публичного порядка", основывающейся на том, что иностранная норма не применяется ввиду свойств самой нормы, делающей ее неприменимой.
Наука
Речь идет не о противоречии между законами, а о случаях, когда применение иностранного закона могло бы породить результат, недопустимый с точки зрения нашего правосознания.
Л.А. Лунц
Рассматриваемая как правовой феномен, несущий в "себе заряд" императивности, когентности наивысшей силы, оговорка о публичном порядке не поддается сколько-нибудь точному определению.
В.П. Звеков
Статья 1194. Реторсии
Реторсия - это правомерные действия одного государства, принимаемые им в ответ на дискриминационные ограничения, установленные другим государством в отношении физических или юридических лиц первого государства.
Наука
Возможность введения ответных ограничений непосредственно связана с реализацией в области МЧП принципа взаимности. Это объясняется тем, что хотя требование взаимности не установлено в отношении применения иностранного права, принцип взаимности применяется в отдельных определенных законом случаях определения гражданско-правового положения иностранных физических или юридических лиц.
М.М. Богуславский