Установление сторонами иного соотношения неустойки и убытков
Как уже говорилось, штрафная, альтернативная или исключительная неустойка может применяться лишь в случаях, указанных в договоре. На практике суды сталкиваются с трудностями при определении, было ли сторонами четко указано на иной, нежели зачетный, вариант соотношения неустойки и убытков.
На наш взгляд, для того чтобы предусмотреть альтернативную или исключительную неустойку, достаточно либо указания этих понятий, которые хотя и не указаны в ГК, но с советских времен признаны в правовой доктрине, либо описания механизма применения данной неустойки. Например, возможно такое указание на альтернативную неустойку: "В случае непоставки товара в срок поставщик может по своему выбору требовать либо уплаты неустойки в размере 20% от стоимости товара, либо возмещения убытков, причиненных непоставкой".Сложнее обстоит дело со штрафной неустойкой. На наш взгляд, недостаточно просто указать в договоре, что за то или иное нарушение подлежит уплате штрафная неустойка. Дело в том, что само слово "штраф" на практике зачастую используется в качестве синонима неустойки. Более того, закон в ст. 330 ГК прямо называет штраф одним из видов неустойки наряду с пени. Напомним, что в доктрине принято наделять штраф свойством определенного и разового взыскания, в противовес пеней как длящейся санкции. В этих условиях указание в договоре на штрафную санкцию, просто на штраф и даже на штрафную неустойку, на наш взгляд, можно считать недостаточно определенным, что с большой долей вероятности может вызвать разночтения в понимании смысла данной формулировки и правовых последствий такого указания. Поэтому сторонам при выборе такой формы неустойки следует более четко и однозначно выразить свое волеизъявление. Предпочтительным видится наименование такой неустойки, подразумевающей взыскание убытков в полной сумме, кумулятивной неустойкой. Данный термин в большей степени отражает природу данного института.
На необходимость более четкого формулирования условия о штрафной неустойке указывает и ВАС РФ. Иллюстрацией этому является одно из дел, в котором Президиум ВАС РФ отказал кредитору в праве требовать убытки в полном размере сверх неустойки, посчитав недостаточным тот факт, что в договоре неустойка в размере 0,2% за каждый день просрочки была названа штрафной санкцией <*>.
--------------------------------
<*> Постановление Президиума ВАС РФ от 24.03.98 N 5245/97.
На наш взгляд, вполне адекватным было бы такое условие о штрафной (кумулятивной) неустойке: "В случае непоставки товара поставщик обязан уплатить штраф в размере 20% от стоимости непоставленного товара, а также независимо от этого возместить покупателю все причиненные убытки в полном размере".