§ 3. Соотношение понятий электронных денежных средств и электронного средства платежа
Согласно ст. 3 Закона № 161 электронное средство платежа - это «средство и (или) способ, позволяющие клиенту оператора по переводу денежных средств составлять, удостоверять и передавать распоряжения в целях осуществления перевода денежных средств в рамках применяемых форм безналичных расчетов с использованием информационно-коммуникационных технологий, электронных носителей информации, в том числе платежных карт, а также иных технических устройств».
Таким образом, электронное средство платежа - это средство и (или) способ выражения и учета распоряжений клиента относительно перевода электронных денежных средств, предоставленный клиенту оператором электронных денежных средств[97].Электронным средством платежа могут выступать электронные кошельки, банковские карты с физическим пластиковым носителем или виртуальные банковские карты, предоплаченные банковские карты, онлайн-банкинги, банкоматы и т.д. Указанные электронные средства платежа, за исключением электронных кошельков, используются и при расчетах денежными средствами.
Перечень электронных средств платежа является открытым, в силу чего является некорректным определение электронного средства платежа, данное Банком России, согласно которому электронное средство платежа приравнивается исключительно к банковской карте и определяется как «перезагружаемая многоцелевая предоплаченная карта, которая может использоваться для небольших розничных и других платежей вместо монет»[98]. В указанном определении дается понятие только одного из возможных видов электронного средства платежа и не указывается на открытость перечня электронных средств платежа.
Рассмотрим подробнее отдельные электронные средства платежа. Электронный кошелек представляет собой программу для ЭВМ, которая может быть установлена на компьютере, мобильном телефоне или ином техническом устройстве, с которого клиент получает доступ к такому электронному средству платежа[99], или к электронному средству платежа может быть предоставлен доступ через сайт оператора электронных денежных средств в сети Интернет посредством предоставления клиенту доступа к веб-интерфейсу такого электронного кошелька[100].
Анализируя понятие банковской карты, отметим, что Министерством финансов РФ установлено понятие кредитной карты как вида банковской карты наряду с дебетовой и предоплаченной картами - это пластиковый прямоугольник с магнитной полосой, который вмещает данные, необходимые для расчетов за товар[101]. Банковские карты представляют собой платежные карты, эмитентом которых выступает кредитная организация, иностранный банк или иностранная организация[102]. На основании изложенного предложим собственное определение банковской карты как эмитированного кредитной организацией персонифицированного средства платежа, позволяющего клиенту осуществлять расчеты посредством распоряжения денежными средствами, отраженными в кредитной организации на его счете[103] или отраженными на «виртуальном счете», корреспондирующем банковской карте, открытом у оператора электронных денежных средств, и которым клиент не может распоряжаться.
Как верно указывается в литературе, аналогом банковской карты с физическим пластиковым носителем выступает виртуальная банковская карта, которая создается в сети Интернет и предназначается только для совершения платежей через сеть Интернет[104]. Законодательное регулирование использования такой карты в РФ отсутствует, несмотря на ее частое применение клиентами и операторами электронных денежных средств.
Предоплаченная банковская карта согласно п. 1.5. Положения об эмиссии платежных карт и об операциях, совершаемых с их использованием, утвержденного Банком России от 24 декабря 2004 г. №2 266-П (далее - «Положение об эмиссии платежных карт Банка России»)[105], и п. 26 ст. 3 Закона № 161 представляет собой эмитированное кредитной организацией персонифицированное средство платежа, позволяющее клиенту осуществлять расчеты посредством распоряжения денежными средствами, которое:
- не привязано к счету в кредитной организации[106];
- используется для осуществления расчетов посредством перевода электронных денежных средств и возврата остатка электронных денежных средств в пределах соответствующей суммы[107];
- в отношении которого предварительно предоставляются денежные средства клиентом на банковскую карту кредитной организации - эмитента такой банковской карты[108].
Онлайн-банкинг представляет собой технологию дистанционного доступа клиента к своему банковскому счету[109], способ дистанционного обслуживания клиентов в сети Интернет кредитными организациями в виде информационного и операционного взаимодействия[110].
Рассмотрим легальную классификацию электронных средств платежа. Согласно ст. 10 Закона №2 161 электронные средства платежа классифицируются на основании единовременного применения двух критериев - вида клиента и осуществления или неосуществления его идентификации.
При идентификации происходит отождествление клиента с конкретным лицом на основе предоставленных им документов - в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»[111] (далее - «Закон № 115») идентификация представляет собой мероприятия по установлению определенных Законом № 115 сведений о клиентах, подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий.
При этом в п. 1.5. ст. 7 Закона № 115 установлена возможность привлечения третьих лиц оператором электронных денежных средств к осуществлению процедуры идентификации не клиента-юридического лица или индивидуального предпринимателя, а исключительно клиента-физического лица согласно заключенному с ним договору - другой кредитной организации, организации федеральной почтовой связи, банковскому платежному агенту, оператору связи, имеющему право самостоятельно оказывать услуги подвижной радиотелефонной связи, удостоверяющему центру, аккредитованному в порядке, установленном Федеральным законом от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»[112]. Данное положение подтверждается в Информационном письме Банка России №2 21 от 28 декабря 2012 г. №2 21 «Обобщение практики применения Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»[113] и в доктрине[114].
Для отдельного вида электронного средства платежа определяется размер остатка электронных денежных средств, общая сумма переводов электронных денежных средств, способ получения денежных средств от клиента. Предложим новую систематизацию электронных средств платежа, сформулированную посредством указания на конкретные ранее не отмеченные в юридической науке значимые сравнительные легальные критерии выделения электронных средств платежа[115]:
| Наименование сравнительного критерия | Персонифицированно е электронное средство платежа | Неперсонифицированное электронное средство платежа | Корпоративное электронное средство платежа | |
| Положение законодательст ва РФ | Пункт 2 ст. 10 Закона № 161. | Пункты 4, 5 ст. 10 Закона № 161. | Пункт 5.1 ст. 10 Закона № 161. | Пункт 7 ст. 10 Закона № 161. |
| Субъекты идентификации | Клиент — физическое лицо. | Клиент — физическое лицо. | Клиент — физическое лицо. | Клиент — юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. |
| Вид идентификации | Пройдена идентификация. | Идентифика ция не пройдена. | Пройдена упрощенная идентифика ция. | Пройдена идентификация. |
| Остаток электронных денежных средств в любой момент | Сумма, не превышающая 600 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 600 000 рублей. | Сумма, не превышающ ая 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентн ую 15 000 рублей. | Сумма, не превышающ ая 60 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентн ую 60 000 рублей. | Сумма, не превышающая 600 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 600 000 рублей. |
| Ограничение суммы перевода электронных денежных средств в течение календарного месяца с использование м одного электронного средства платежа | Не более 40 000 рублей. | Не более 200 000 рублей. | ||
Правовое значение указанной легальной классификации электронных средств платежа выражается в различных правовых режимах, которым они подчиняются.
Во-первых, императивно устанавливается, что юридические лица и индивидуальные предприниматели вправе использовать только корпоративное
электронное средство платежа при обязательном осуществлении их
идентификации.
Во-вторых, для персонифицированного электронного средства платежа и корпоративного электронного средства платежа устанавливается одинаковый вид идентификации, остаток электронных денежных средств в любой момент, ограничение суммы перевода электронных денежных средств в течение календарного месяца с использованием одного электронного средства платежа. Различие указанных видов электронных средств платежа заключается лишь в субъекте, который проходит идентификацию у оператора электронных денежных средств, - физическое лицо при использовании персонифицированного электронного средства платежа, юридическое лицо и индивидуальный предприниматель при использовании корпоративного электронного средства платежа.
В-третьих, режим корпоративного, персонифицированного, неперсонифицированного электронного средства платежа влияет на степень защиты интересов клиента со стороны оператора электронных денежных средств. Оператор электронных денежных средств обязан возместить клиенту-физическому лицу сумму платежной операции по переводу электронных денежных средств с использованием электронного средства платежа, когда:
- независимо от используемого клиентом электронного средства платежа платежная операция совершена без согласия клиента, то есть оператор электронных денежных средств не исполняет обязанность по информированию клиента о совершении платежной операции, предусмотренную п. 4 ст. 9 Закона № 161 (п. 13 ст. 9 Закона № 161)[116];
- клиент использует персонифицированное электронное средство платежа, оператор электронных денежных средств исполняет обязанность по информированию клиента о совершении операции согласно п. 4 ст. 9 Закона №2 161. Клиент направляет оператору электронных денежных средств уведомление о факте утраты электронного средства платежа и (или) использования электронного средства платежа без его согласия незамедлительно после обнаружения данного факта, но не позднее дня, следующего за днем получения от оператора электронных денежных средств уведомления о совершенной операции (п.
11 ст. 9 Закона №2 161). В такой ситуации оператор электронных денежных средств обязан возместить клиенту сумму платежной операции, совершенной без его согласия до момента направления клиентом указанного уведомления[117]. Единственным основанием для исключения ответственности оператора электронных денежных средств выступает доказательство оператором электронных денежных средств того, что клиент нарушил порядок использования электронного средства платежа, и такое нарушение привело к совершению платежной операции без согласия клиента (п. 15 ст. 9 Закона № 161)[118].В-четвертых, ограничение в любой момент остатка электронных денежных средств для клиента, прошедшего или не прошедшего идентификацию, в литературе объясняется достижением цели минимизации риска отмывания доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма[119]. На наш взгляд, ограничение остатка электронных денежных средств в любой момент для клиента-физического лица, не прошедшего идентификацию и прошедшего идентификацию, можно объяснить целью законодателя обеспечить защиту клиента от хищения внесенных им на электронное средство платежа денежных средств в большом объеме[120]. Более того, в данном случае важно учитывать, что согласно пп. 5 п. 2 ст. 5 Федерального закона от 23 декабря 2003 г. «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» № 177-ФЗ[121] электронные денежные средства не подлежат страхованию, что, по нашему мнению, может обосновываться стремлением законодателя обеспечить снижение платежных рисков для операторов электронных денежных средств и сдержать процесс увеличения расчетов посредством электронными денежными средствами.
На практике размер денежных средств, поступивших от клиента, может превышать разрешенный остаток электронных денежных средств. Например, клиент предоставляет оператору электронных денежных средств денежные средства для осуществления безналичных расчетов в форме перевода электронных денежных средств с использованием банковского счета как электронного средства платежа, открытого у оператора электронных денежных средств или в иной кредитной организации. Как указывается в литературе, при превышении суммы остатка электронных денежных средств происходит зачисление денежных средств в размере превышения законодательно установленного ограничения оператором электронных денежных средств на банковский счет клиента, открытый у оператора электронных денежных средств или в иной кредитной организации, без распоряжения клиента[122]. На наш взгляд, указанное объяснение применимо лишь в отношении клиента - юридического лица или клиента - индивидуального предпринимателя, но не в отношении клиента - физического лица.
Согласно п. 23 ст. 7 Закона № 161 клиент - юридическое лицо или клиент- индивидуальный предприниматель обязан либо иметь банковский счет, открытый у оператора электронных денежных средств, либо предоставить оператору электронных денежных средств информацию о его банковском счете, открытом в иной кредитной организации, на который может быть переведен остаток электронных денежных средств. По п. 9 ст. 10 Закона №2 161 оператор электронных денежных средств обязан в отношении клиента - юридического лица или клиента - индивидуального предпринимателя зачислить или перевести денежные средства, предоставленные таким клиентом в размере превышения разрешенного остатка электронных денежных средств, на банковский счет клиента без его распоряжения, открытый у оператора электронных денежных средств или в иной кредитной организации.
В соответствии с п. 6 ст. 10 Закона № 161 при предоставлении клиентом - физическим лицом денежных средств оператору электронных денежных средств сверх разрешенной законодательно суммы электронных денежных средств оператор электронных денежных средств не осуществляет их перевод, и клиент вправе получить остаток электронных денежных средств (его часть) в размере превышения разрешенной законодательно суммы электронных денежных средств по п. 20 и п. 21 ст. 7 Закона № 161.
Таким образом, в отношении клиента - физического лица, при отсутствии открытого у оператора электронных денежных средств банковского счета у клиента - юридического лица или клиента - индивидуального предпринимателя, при отсутствии информации у оператора электронных денежных средств об открытом в иной кредитной организации банковском счете клиента - юридического лица или клиента - индивидуального предпринимателя при предоставлении любым из указанных субъектов - клиентов денежных средств оператору электронных денежных средств в целях пополнения остатка электронных денежных средств оператор электронных денежных средств обязан принять от клиента для увеличения остатка электронных денежных средств только те денежные средства, размер которых не превысит разрешенный остаток электронных денежных средств[123]. Предлагаем закрепить указанное положение непосредственно в ст. 10 Закона № 161 с целью детализации правового регулирования ограничения остатка электронных денежных средств.
Однако применительно к рассматриваемой ситуации существует риск, когда на практике оператор электронных денежных средств примет от клиента для увеличения остатка электронных денежных средств только денежные средства, которые превысят разрешенный остаток электронных денежных средств. В таком случае в противоречие законодательству РФ сумма превышения остатка электронных денежных средств может находиться в очереди пополнения электронного средства платежа клиента и учитываться на «виртуальном счете» клиента, корреспондирующем электронному средству платежа клиента, открытом у оператора электронных денежных средств, которым клиент не может распоряжаться. В дальнейшем сумма превышения остатка электронных денежных средств будет поступать на электронное средство платежа клиента с того момента, когда баланс такого электронного средства платежа будет меньше разрешенного остатка электронных денежных средств. То есть от клиента потребуется совершение активных действий по уменьшению баланса предоставленного ему электронного средства платежа. В действительности данная ситуация является примером нарушения установленных законодательно в РФ требований в отношении размера разрешенного остатка электронных денежных средств[124].
Представляется, что с экономической точки зрения ограничение остатка электронных денежных средств значительно уменьшает привлекательность платежного сервиса электронных денежных средств для клиентов, но при этом обеспечивает защиту их интересов в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма[125].
Таким образом, нами доказана необходимость разграничения понятий электронных денежных средств и электронного средства платежа, а также предложена новая классификация электронных средств платежа с указанием на существенные легальные признаки электронных средств платежа, не выделяемые ранее в юридической литературе. На основе разработанной систематизации электронных средств платежа по легально выделяемым, но ранее не проанализированным критериям, определены отдельные правовые режимы для каждого электронного средства платежа.
Кроме того, обоснована необходимость внести изменения в Закон № 161 посредством введения нового п. 15 ст. 10, детализирующего правовое регулирование ограничения остатка электронных денежных средств и позволяющего не допускать незаконного превышения разрешенного остатка электронных денежных средств операторами электронных денежных средств, в виде имплементации следующего правового регулирования остатка электронных денежных средств: «При предоставлении клиентами денежных средств в целях пополнения остатка электронных денежных средств на электронное средство платежа оператор электронных денежных средств обязан принять только те поступившие от клиента денежные средства, сумма которых не превышает разрешенный остаток электронных денежных средств согласно законодательству Российской Федерации. При этом под клиентами в данном случае понимаются физические лица или юридические лица (индивидуальные предприниматели), информация о наличии банковского счета у которых отсутствует у оператора электронных денежных средств».
123