Содержание авторских прав

Содержание личных неимущественных прав автора. В статье 1255 ГК перечень авторских прав дан без выделения в нем личных неимущественных прав в яв­ной форме, что может создавать проблемы применения законодательства об их защите.

Право авторства — право признаваться автором произведения — является основой для всех остальных авторских прав, поскольку им предопределяются все остальные имущественные и неимущественные права. Таким образом, данное лицо получает возможность признаваться обществом в качестве автора с того момента, когда оно заявит о связи своей личности с произведением.

В статье 6 bis Бернской конвенции особо подчеркивается, что «независимо от имущественных прав автора и даже после уступки этих прав он имеет право тре­бовать признания своего авторства на это произведение».

С правом авторства тесно связано право автора на имя, которое состоит в предоставлении автору права по своему выбору использовать или разрешать ис­пользование произведения под своим подлинным именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, т.е. анонимно. Право на автор­ское имя дает автору возможность при желании выбирать способ обозначения имени, под которым его произведение станет известным обществу, что позволяет связывать или не связывать такое имя с личностью автора (это может иметь зна­чение, например, для разграничения различных сфер его творчества).

Право авторства и право автора на имя являются личными неимущественны­ми правами.

При опубликовании произведения анонимно или под псевдонимом (за ис­ключением случая, когда псевдоним автора не оставляет сомнения в его лично­сти) издатель (п. 1 ст. 1287 ГК), имя или наименование которого указано на про­изведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора и в этом качестве имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуще­ствление.

Содержание права на неприкосновенность произведения состоит в том, что без согласия автора не допускается внесение в его произведение изменений, сокра­щений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюст­рациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями (ч. 1 п. 1 ст. 1266 ГК). Для защиты своих интересов автору достаточно доказать лишь сам факт внесения изменений, сокращений или до­полнений в произведение.

Традиционно считают, что право на неприкосновенность произведения носит личный неимущественный характер, поэтому оно неотчуждаемо и непередаваемо, хотя в ГК и отсутствует прямое указание на это. Это право направлено только на охрану первоначальной, оригинальной, формы произведения. Право на непри­косновенность произведения касается таких изменений произведения, которые не связаны с созданием нового произведения на основе имеющегося (п. 31 по­становления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»¹). Поэтому любая твор-

ческая переработка, ведущая к созданию нового произведения при сохранении оригинального (например, экранизация романа), подпадает под действие исклю­чительного права автора, поэтому право на переработку может быть передано автором другому лицу (подп.

Кроме того, в п. 2 ст. 1266 ГК предусмотрено, что извращение, искажение или иное изменение произведения, которые порочат честь, достоинство или де­ловую репутацию автора (а также посягательство на такие действия), дают автору право требовать защиты в соответствии с правилами ст. 152 ГК. Однако россий­ское законодательство расходится в данном вопросе с международным в степени защиты прав автора. Согласно ст. 6 bis Бернской конвенции автор вправе проти­водействовать любому посягательству на произведение, способному нанести ущерб чести и репутации автора. В п. 2 ст. 1266 ГК отсутствует указание на право автора противодействовать любому другому посягательству на произведение, спо­собному нанести ущерб чести и репутации автора.

Приво ни обниродовиние произведения позволяет автору решать вопрос о го­товности произведения для вынесения на суд публики. Содержание данного пра­ва состоит в том, что автор может самостоятельно осуществить действие или дать согласие на осуществление действия, которое впервые делает произведение дос­тупным для всеобщего сведения. К таким действиям относятся: опубликование произведения, его публичный показ, публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю и т.д. (п. 1 ст. 1268 ГК). Традиционно данное право относят к личным неимущественным правам, но на самом деле очевидна его тесная связь с имущественными правами, поскольку осуществление права на обнародование является той предпосылкой, без которой невозможно использование произведе­ния и, следовательно, осуществление исключительного права.

Автор, передавший другому лицу по договору произведение для использования, считается согласившимся на обнародование этого произведения (п. 2 ст. 1268 ГК). Факт заключения договора, в котором предусмотрен какой-либо способ исполь­зования произведения, будет рассматриваться как согласие автора на обнародо­вание произведения, передаваемого заказчику, т.е. как реализация права на обна­родование. В то же время, как подчеркивается в судебной практике, право на обнародование является правом именно автора, а не иных лиц, осуществляющих использование произведения без согласия автора, поэтому такое обнародование не может считаться надлежащим¹.

Если произведение не было обнародовано при жизни автора, допускается его обнародование после смерти автора лицом, обладающим исключительным пра­вом на произведение, если такое обнародование не противоречит воле автора, определенно выраженной им в письменной форме: в завещании, письмах, днев­никах и т.п. (п. 3 ст. 1268 ГК).

Приво ни отзыв произведения — это право автора отказаться от ранее принято­го решения об обнародовании произведения (ст. 1269 ГК). Право на отзыв явля­ется безусловным правом автора, он не обязан объяснять причины и мотивы, по которым он пришел к соответствующему решению, уважительность или неуважи-

516 Раздел XIII. Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации тельность принятого решения юридического значения не имеют. Например, при­чинами, по которым автор может возжелать реализовать право на отзыв, могут быть изменения взглядов сравнительно с тем, как они изложены в произведении; автору представляется, что сообщение его мыслей другим стало для него ненуж­ным или бесполезным и т.д. Несмотря на его тесную связь с правом на обнаро­дование, право на отзыв носит самостоятельный характер. После оповещения автором об отзыве своего ранее обнародованного произведения оно охраняется в режиме необнародованного произведения. Это влияет и на случаи свободного использования такого.

Право на отзыв может быть реализовано двумя способами: отказ от решения об обнародовании и изъятие произведения из обращения в отношении уже обна­родованного произведения. Подобный отказ возможен лишь при условии возме­щения автором убытков, причиненных таким решением лицу, которому отчужде­но исключительное право на произведение или предоставлено право использова­ния произведения. Кроме того, автор должен публично оповестить об отзыве своего произведения, если оно уже было обнародовано. Автор имеет право изъять из обращения ранее выпущенные экземпляры произведения, возместив причи­ненные этим убытки. При этом закон не обязывает автора изымать выпущенные экземпляры произведения, оставляя это на его усмотрение.

После смерти автора право на отзыв может реализовываться лицом, обла­дающим исключительным правом на произведение.

Право на отзыв в соответствии со ст. 1269 ГК не применяется к программам для ЭВМ, к служебным произведениям и к произведениям, вошедшим в слож­ный объект (ст. 1240 ГК).

Имущественным является право автора на использование произведения (или работодателя — на служебное произведение) в любой форме и любым способом. Исключительное право называется имущественным потому, что независимо от того, кто получает вознаграждение, доход или прибыль, использование произве­дения всегда приносит определенные имущественные выгоды. В отличие от этого одно лишь обнародование произведения таких выгод не порождает.

В п. 2 ст. 1270 ГК приведен перечень способов использования произведения, в отношении которых независимо от того, совершаются ли такие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, необходимо получать разрешение у правообладателя. Этот перечень не является исчерпывающим. В него включены развернутые определения способов использования произведений, которые при­менимы ко всем либо к отдельным видам произведений.

Первым способом использования обозначено воспроизведение произведения, под которым понимается любое повторное придание произведению объектив­ной формы, которое может заключаться в изготовлении одного или более эк­земпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том чис­ле в форме звуко- или видеозаписи, в изготовлении в трех измерениях одного или более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного или более экземпляра трехмерного произведения. При этом экземпляром про-

изведения признается копия произведения в любой материальной форме (абз. 2 п. 1 ст. 1268 ГК).

Вместе с тем творческий повтор произведения нельзя рассматривать как его воспроизведение.

Перевод плоскостного изображения в объемное и, наоборот, перевод объем­ного изображения в плоскостное, если они включают в себя элементы творчест­ва, также не могут рассматриваться как воспроизведение, если при этом привно­сится творчество создателя. Примером такого перевода может являться 3D объ­емная копия знаменитой картины Рембрандта «Ночной дозор», представляющая собой отлитые в бронзе скульптуры, изображающие максимально точно персо­нажей картины.

Напротив, воспроизведение произведения в переводе, переработке является воспроизведением не только перевода, переработки, но и воспроизведением ори­гинала или первоначального произведения.

Воспроизведением произведения в соответствии с подп. 1 п. 2 ст. 1270 ГК считается его запись на любом электронном носителе, в том числе в память ЭВМ, за исключением случая, когда такая запись является временной и состав­ляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное дове­дение произведения до всеобщего сведения.

Риспростринение произведения возможно путем продажи или иного отчужде­ния (дарения, мены) его оригинала или экземпляров, т.е. его материальных носи­телей (подп. 2 п. 2 ст. 1270 ГК). Этот способ использования всегда связан с про­изведением, воплощенным в материальном носителе, как и его воспроизведение, но поскольку распространение по времени своего совершения и по территории совершения может не совпадать с воспроизведением, распространение является самостоятельным способом использования произведения.

В соответствии со ст. 1272 ГК, по общему правилу, если оригинал или экзем­пляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский обо­рот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчужде­ния, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения до­пускается без согласия правообладателя и без вышлаты ему вознаграждения. Так проявляется принцип исчерпания прав — исключительное право распростране­ния такого материального носителя «исчерпано».

Публичный покиз — это любая демонстрация оригинала или экземпляра про­изведения непосредственно или на экране с помощью технических средств (пленки, диапозитива, телевизионного кадра), а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности. Публичный показ возможен в отношении различных изображений: произведений изобразительного искусства, фотографий, архитектурных произведений и т.п. Публичный характер такой показ приобретает, если осуществляется непосредст­венно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадле­жащих к обычному кругу семьи. При этом не имеет значения, воспринимается ли произведение публикой в месте его демонстрации или в другом месте одновре­

менно с демонстрацией произведения (подп. 3 п. 2 ст. 1270 ГК). Если публичный показ произведения производится с помощью технических средств, путем выве­дения его на экран, не имеют значения вид и характер технических средств, с помощью которых произведение демонстрируется на экране: это может быть пленка, телевизионный кадр, диск (или иные накопители) для хранения ин­формации и пр.

Показом будет считаться как одновременный непосредственный показ произ­ведения и показ его на каком-либо экране, так и последующее выведение на эк­ран, даже если непосредственный показ произведения по тем или иным причи­нам не осуществляется. Например, произведение, демонстрируемое на выставке, может одновременно выводиться на экраны, находящиеся в других помещениях выставочного комплекса (музея, галереи и т.д.) или даже в других зданиях.

Импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения так­же рассматривается законом как самостоятельный способ использования, что требует специального получения у правообладателя разрешения на ввоз на терри­торию Российской Федерации экземпляров произведения в целях распростране­ния. Это предоставляет правообладателю возможность контролировать ситуацию, когда право на распространение произведения, предоставленное им третьему ли­цу, было ограничено территориально, например не предполагалось распростра­нение произведения на территории России (подп. 4 п. 2 ст. 1270 ГК). При этом если экземпляры произведений были введены в гражданский оборот не на терри­тории РФ, то лицо, ввозящее экземпляры из-за границы в РФ, не имеет права их распространять без получения разрешения. Сама по себе покупка оригинала или экземпляров произведения не дает приобретателю права на их ввоз на террито­рию РФ «в целях распространения». На такой ввоз и распространение необходи­мо получать разрешение правообладателя.

Понятие распространения произведения не включает его сдачу в прокат. Подпункт 5 п. 2 ст. 1270 ГК предусматривает прокат оригинала или экземпляра произведения как самостоятельный способ использования. Право сдачи экземп­ляров произведения в прокат сохраняется за автором независимо от права собст­венности на эти экземпляры. Приобретение любого материального носителя произведения не дает собственнику права сдавать его в прокат без согласия пра­вообладателя и выплаты ему вознаграждения. При этом определение проката в ст. 1270 ГК не приводится. Согласно п. 1 ст. 626 ГК по договору проката арендо­датель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной пред­принимательской деятельности, обязуется предоставить арендатору движимое имущество за плату во временное владение и пользование. Имущество, предос­тавленное по договору проката, используется для потребительских целей, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа обязательства. Таким образом, применительно к авторскому праву сдача в прокат (наем) — это предоставление экземпляра произведения во временное пользование в целях из­влечения коммерческой выгоды. На такие отношения распространяются положе­ния § 2 главы 34 ГК об прокате.

В настоящее время достаточно широко распространены программы для ЭВМ прикладного, вспомогательного характера, без которых, например, не могут функционировать многие бытовые приборы, технические средства или матери­

альные носители с записями аудиовизуальных и иных произведений. Примене­ние требования о получении у правообладателя разрешения на прокат таких про­грамм необоснованно затруднило бы отношения, связанные с прокатом соответ­ствующих бытовых приборов, технических средств или материальных носителей. В связи с этим в п. 4 ст. 1270 ГК введено правило, соответствующее ст. 11 Со­глашения ТРИПС, согласно которому требования подп. 5 п. 2 ст. 1270 ГК о про­кате произведения не применяются в отношении программ для ЭВМ, за исклю­чением случая, когда такая программа является основным объектом проката (на­пример, компьютерная игра к компьютерном клубе должна рассматриваться как основной объект аренды).

Публичное исполнение возможно в отношении музыкальных, драматических, хореографических и иных подобных произведений. В отличие от публичного показа, когда произведение демонстрируется в статическом, неподвижном со­стоянии, исполнение произведения — это длящийся во времени процесс, при­чем в этот период исполняемый объект изменяется и развивается. Исполнением произведения возможно в двух вариантах: представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств — радио, телевидения, а так­же исполнением называется в законе показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком). т.е. представление аудиовизу­ального произведения в кинотеатре, видеосалоне и т.п. также считается испол­нением.

Публичный характер исполнению придает его осуществление в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается ли произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновре­менно с представлением или показом произведения (подп. 6 п. 2 ст. 1270 ГК).

Лицом, осуществляющим публичное исполнение произведения (в том числе при его представлении в живом исполнении), является юридическое или физиче­ское лицо, организующее публичное исполнение в месте, открытом для свобод­ного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не при­надлежащих к обычному кругу семьи, т.е. лицо, которое берет на себя инициати­ву и ответственность за проведение соответствующего мероприятия. И в частно­сти, именно это лицо должно заключить договор о предоставлении ему права на публичное исполнение произведения с правообладателем или организацией по управлению правами на коллективной основе и выплачивать полагающееся воз­награждение (п. 32 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Феде- рации»^[262]).

Сообщение в эфир заключается в сообщении произведения для всеобщего сведения (включая его показ или исполнение) по радио и телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю (подп. 7 п. 2 ст. 1270 ГК). При этом ретрансляция определена в подп. 4 п. 2 ст. 1330 ГК как сообщение в эфир (в том числе через спутник) либо по кабелю радио- или теле-

передачи одной организацией эфирного или кабельного вещания одновременно с получением ею такого сообщения этой передачи от другой такой организации.

Сообщение в эфир осуществляется при помощи специальных сигналов, пере­даваемых беспроводным способом и предназначенных для приема широкой ауди­торией. При этом важна сама доступность произведения для слухового и (или) зрительного восприятия публикой независимо от того, осуществлялось ли это восприятие на самом деле. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой.

Сообщение по кабелю, состоящее в сообщении произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции), отличается от сообщения в эфир только техническим методом доведения произведения до сведения публики (подп. 8 п. 2 ст. 1270 ГК).

Сообщение кодированных сигналов признается соответственно сообщением в эфир или сообщением по кабелю, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц самой организацией эфирного или кабельного веща­ния либо с ее согласия. В то же время такой способ использования произведе­ния, как интернет-вещание и вещание через мобильные телефоны (так называе­мое мобильное телевидение), в законе не предусмотрен. Например, в настоящее время вопросы трансляции общедоступных общеобязательных телеканалов в гло­бальной сети Интернет и с помощью мобильных телефонов не отражены в дейст­вующем законодательстве. Однако когда вещатель осуществляет трансляцию сво­его телеканала в сети Интернет и через мобильные телефоны, эти способы к пе­редаче произведения в эфир не относятся и исходя из смысла закона не охраня­ются, хотя в данном случае производится трансляция в режиме реального време­ни одной и той же программы телеканала без изменений как в эфире и кабеле, так и через Интернет и мобильный телефон¹.

Считается, что специально для случаев использования произведений в Ин­тернете и иных компьютерных сетях в 2004 г. в Закон об авторском праве было введено право на доведение произведения до всеобщего сведения. Этот способ исполь­зования произведений нашел свое закрепление и в действующем ГК. В подп. 11 п. 2 ст. 1270 ГК этот способ использования сформулирован как доведение про­изведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может полу­чить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственно­му выбору. Отличие доведения до всеобщего сведения от передачи в эфир или сообщения по кабелю состоит в том, что лицо, поместившее произведение в компьютерной сети, само не осуществляет каких-либо активных действий, направленных на сообщение произведения публике. Активную роль, напро­тив, играют пользователи, разыскивающие такое произведение в компьютер­ной сети для использования.

Однако стремление законодателя урегулировать отношения, связанные с ис­пользованием произведений в сети Интернет, не привело к решению массы воз­никающих на практике проблем. Согласно п. 2.2 раздела VII Концепции совер­шенствования гражданского законодательства в рамках четвертой части ГК требует развития блок положений, направленных на регулирование использования резуль­татов интеллектуальной деятельности в информационно-телекоммуникационных сетях (в том числе в сети Интернет). К вопросам, возникающим в этой сфере, следует отнести возможное расширение круга охраняемых объектов. Сущест­вует потребность в определении правовой характеристики интернет-сайтов и иных сложных информационных ресурсов, в обеспечении возможности распоря­жения правами на объекты, объединенные в составе таких ресурсов, в едином комплексе.

Перевод или другия перериботки произведения сами по себе не являются ис­пользованием произведения в авторско-правовом смысле, однако они могут осу­ществляться только с разрешения правообладателя, постольку-поскольку целью является их дальнейшее использование (п. 1 ст. 1260 ГК). Под переработкой по­нимается создание производного произведения: обработки, экранизации, аран­жировки, инсценировки и т.п. (подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК). Под понятие переработ­ки, таким образом, не подпадает внесение каких-либо изменений в само оригиналь­ное произведение, что отличает данный способ использования от тесно связанного с личностью автора права на неприкосновенность произведения (ст. 1266 ГК).

Поскольку в результате перевода или переработки первоначального ориги­нального произведения может возникать новый объект авторского права, харак­терным является следующий спор, рассмотренный федеральным арбитражным судом Московского округа. ООО «Детский сеанс» обратилось в арбитражный суд с иском к ООО «Киностудия "Глобус"» о запрете использования в любой форме и любым способом производного аудиовизуального произведения — четырехсерий­ного телефильма «Чучело-2» до получения ответчиком от истца согласия на пере­работку оригинального кинофильма «Игры мотыльков», созданного ими совме­стно. Однако в ходе судебного разбирательства выяснилось, что до совместного производства фильма «Игры мотыльков» ответчик получил от автора повести, лежащей в основе сценария данного кинофильма, В.К. Железникова исключи­тельное право перерабатывать повесть и использовать ее при создании неограни­ченного количества аудиовизуальных произведений (художественного кинофиль­ма и/или телевизионного фильма, одно-, двух- или многосерийного, любой про­должительности, на любых носителях, любого формата). Телефильм «Чучело-2» был создан по самостоятельному сценарию, хотя и основанному на той же самой повести В.К. Железникова, т.е. является самостоятельным объектом авторских прав — переработкой. Поскольку исключительное право на тот объект авторских прав, который подвергся переработке (повесть), истцу не принадлежит, суд при­шел к выводу, что в данном случае его исключительное право (на сценарий фильма «Чучело-2, или Игра мотыльков») не нарушено и не подлежит защите в судебном порядке¹.

Частным случаем переработки произведения является модификация програм­мы для ЭВМ или базы данных, т.е. любые их изменения, в том числе их перевод с одного языка программирования на другой, за исключением адаптации.

Приктическия реилизиция ирхитектурного, дизийнерского, гридостроительного или сидово-пиркового проекти заключается в том, что любое воплощение в жизнь произведений архитектуры или дизайна может осуществляться только с согласия авторов (подп. 10 п. 2 ст. 1270 ГК). Права архитекторов и дизайнеров действуют не только в отношении самих проектов, но и в отношении решений, которые осуществлены путем реализации этих проектов в виде конкретных зданий и со­оружений. Практическое применение положений, составляющих содержание произведения, в том числе положений, представляющих собой техническое, эко­номическое, организационное или иное решение, не является использованием произведения применительно к положениям гл. 70 ГК «Авторское право», за ис­ключением реализации архитектурного и иного подобного проекта.

В ст. 1294 ГК подробно раскрывается содержание исключительного права ар­хитекторов, включающего наряду практической реализацией архитектурного, гра­достроительного или садово-паркового проекта также разработку документации для строительства. В ГК также предусмотрено, что использование архитектурного и подобного ему проекта для реализации допускается только однократно, за ис­ключением случаев, когда иное установлено договором, в соответствии с кото­рым проект создан. Таким образом, проект и выполненная на его основе доку­ментация для строительства, по общему правилу, могут быть использованы по­вторно только с согласия автора проекта (п. 1 ст. 1294 ГК).

В целях соблюдения соответствия архитектурным проектам конкретных зда­ний, сооружений или иных результатов их практического воплощения архитекто­ры имеют право авторского контроля за разработкой документации для строи­тельства и право авторского надзора за строительством здания или сооружения либо иной реализацией соответствующего проекта. Порядок осуществления автор­ского контроля и авторского надзора должен быть установлен федеральным орга­ном исполнительной власти по архитектуре и градостроительству (п. 2 ст. 1294 ГК). Кроме того, автор произведения архитектуры, градостроительства или садово­паркового искусства вправе требовать от заказчика соответствующего проекта предоставления права на участие в реализации своего проекта, если договором между ними не предусмотрено иное (п. 3 ст. 1294 ГК).

Среди иных интеллектуальных прав ст. 1226 ГК прямо называет право следо­вания и право доступа, а также к ним относятся право на получение вознаграж­дения за служебное произведение,

Приво доступи заключается в праве автора произведения изобразительного искусства — художника, скульптора и др. — требовать от собственника оригинала созданного им произведения предоставления возможности осуществлять его вос­произведение в целях реализации своего исключительного права (в случаях, пре­дусмотренных ст. 1291 ГК). Фактически право доступа может не только служить средством обеспечения имущественных интересов автора, но и способствовать реализации им своих личных неимущественных прав на обнародование произве­дения и на защиту его неприкосновенности. В то же время установлено, что ав­тор не может требовать от собственника доставки произведения (п. 1 ст. 1292 ГК).

В отношении произведений архитектуры законом установлено также, что автор вправе требовать от собственника оригинала такого произведения предоставления возможности осуществлять фото- и видеосъемку произведения, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 1292 ГК).

Право следования также является специфическим самостоятельным правом, распространяющимся преимущественно на авторов произведений изобразитель­ного искусства. В силу п. 3 ст. 1255 ГК право следования является правом автора, отличным от принадлежащего ему исключительного права на произведение. В со­ответствии с п. 1 ст. 1293 ГК в случае отчуждения автором оригинала произведе­ния изобразительного искусства при каждой публичной перепродаже соответст­вующего оригинала, в которой в качестве продавца, покупателя или посредника участвует галерея изобразительного искусства, художественный салон, магазин или иная подобная организация, автор имеет право на получение от продавца вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи. Таким об­разом, существо права следования состоит в том, что автор имеет право на полу­чение вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи ори­гинала произведения изобразительного искусства. При этом ограничение по раз­нице в цене между первичной и последующими продажами произведения сегодня в законе отсутствует, что допускает реализацию права следования в любом случае перепродажи произведения. Право следования имеет имущественный характер, но тесно связано с личностью автора. Однако в отличие от исключительного пра­ва право следования неотчуждаемо, хотя переходит к наследникам автора на срок действия исключительного права на произведение (п. 10.5 Постановления Пле­нума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26 марта 2009 г.). Правом следования пользуются также авторы литературных и музыкальных про­изведений в отношении перепродажи авторских рукописей (автографов) их про­изведений (п. 2 ст. 1293 ГК РФ, ст. 14 ter Бернской конвенции).

К иным правам относится также право на получение вознаграждения за исполь­зование произведения, а именно:

• право автора на вознаграждение за использование служебного произведе­ния (п. 2 ст. 1295 ГК). Такое право возникает в случае использования служебного произведения, если работодатель в течение трех лет со дня, когда произведение было предоставлено в его распоряжение, начнет ис­пользование служебного произведения или передаст исключительное пра­во другому лицу. Автор приобретает указанное право и в случае, когда ра­ботодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование служебного произведе­ния в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работни­ком, а в случае спора — судом (п. 2 ст. 1295 ГК);

• право работника на вознаграждение за использование произведения, соз­данного по государственному или муниципальному контракту, исключи­тельное право на которое перешло к исполнителю (п. 5 ст. 1298 ГК). Если в соответствии с государственным или муниципальным контрактом ис­ключительное право на произведение науки, литературы или искусства принадлежит Российской Федерации, субъекту Российской Федерации

или муниципальному образованию, исполнитель обязан путем заключе­ния соответствующих договоров со своими работниками и третьими ли­цами приобрести все права или обеспечить их приобретение для передачи соответственно Российской Федерации, субъекту Российской Федерации и муниципальному образованию. Работник, исключительное право кото­рого на основании данного правила перешло к исполнителю, имеет право на вознаграждение, как и в случае со служебным произведением.

Имущественный характер права на получение вознаграждения в обоих случа­ях (п. 5 ст. 1298, п. 2 ст. 1295 ГК) не вызывает сомнений. Право автора на полу­чение вознаграждения в указанных случаях неотделимо от правового статуса ав­тора как работника, состоящего в трудовых правоотношениях со своим работода­телем, на которого и возлагается обязанность выплатить вознаграждение.

Согласно п. 3 ст. 1263 ГК при публичном исполнении либо сообщении в эфир или по кабелю аудиовизуального произведения композитор, являющийся автором музыкального произведения (с текстом или без текста), использованного в аудиовизуальном произведении, сохраняет право на вознаграждение за указан­ные виды использования его музыкального произведения. Однако поскольку право композитора на вознаграждение может сохраняться при ограничении ис­ключительного права, то такое право признается одним из элементов соответст­вующего исключительного права, одним из входящих в его состав полномочий, а не иным правом, о которых здесь идет речь.

Ограничения исключительного права на произведение. В соответствии с п. 5 ст. 1229 ГК ограничения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности устанавливаются при условии, что они не наносят неоправданного ущерба обычному использованию результатов интеллектуальной деятельности и не ущемляют необоснованным образом законных интересов правообладателей. В сфере авторского права к таким ограничениям, устанавливаемым в обществен­ных интересах, относятся случаи свободного использования произведений.

Свободное использование произведений осуществляется без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты ему вознаграждения. Как правило, это возможно только в отношении правомерно обнародованных (или опубликован­ных) произведений. Свободное использование не ограничивает личных неимуще­ственных прав, преимущественно во всех случаях свободного использования за­кон требует указывать имя автора произведения и источник заимствования. Круг случаев свободного использования произведений, содержащийся в ГК, не подле­жит расширительному толкованию.

В ст. 1272 ГК речь идет о действии так называемого принципа исчерпания прав, ограничивающего право на распространение произведения. По действующему ГК РФ допускается распространение оригинала или экземпляров произведения без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения при соблюдении двух условий:

• произведение было правомерно опубликовано. При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров произведе­ния, представляющих собой копию произведения в любой материальной форме, в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребно­стей публики исходя из характера произведения (ст. 1268 ГК). Произведе­

ние также считается впервые обнародованным путем опубликования в Рос­сийской Федерации, если в течение 30 дней после даты первого опублико­вания за пределами территории Российской Федерации оно было опубли­ковано на территории Российской Федерации (п. 2 ст. 1256 ГК);

• оригинал или экземпляры произведения были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или ино­го отчуждения. В частности, введением в гражданский оборот считаются: изготовление, применение, предложение о продаже, продажа и т.д.

Если эти условия соблюдены, то дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения возможно без согласия правообладателя и без выпла­ты ему вознаграждения, за исключением случая, предусмотренного ст. 1293 ГК, закрепляющей право следования.

Другие изъятия из авторского права установлены законодательством в зави­симости от вида произведения и способа его использования.

Без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознагражде­ния допускается воспроизведение гражданином исключительно в личных целях правомерно обнародованного произведения (ст. 1273 ГК). В ГК установлено, что произведение может быть использовано в личных целях только гражданином. При этом не допускается (запрещается):

• воспроизведение произведений архитектуры в форме зданий и аналогич­ных сооружений;

• воспроизведение баз данных или их существенных частей;

• воспроизведение программ для ЭВМ, кроме случаев, предусмотренных ст. 1280 Кодекса;

• репродуцирование (п. 2 ст. 1275 ГК РФ) книг (полностью) и нотных текстов;

• видеозапись аудиовизуального произведения при его публичном испол­нении в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи;

• воспроизведение аудиовизуального произведения с помощью профессио­нального оборудования, не предназначенного для использования в до­машних условиях.

Статья 1274 ГК посвящена случаям свободного использовиния произведений в информиционных, ниучных, учебных или культурных целях. К таким случаям отно­сятся цитирование правомерно обнародованных произведений в объеме, оправ­данном целью цитирования; использование правомерно обнародованных произ­ведений и их отрывков в качестве иллюстраций в изданиях учебного характера; воспроизведение в прессе, сообщение в эфир и по кабелю правомерно опублико­ванных в газетах и журналах статей или переданных в эфир произведений такого же характера; воспроизведение в прессе, сообщение в эфир и по кабелю публич­но произнесенных политических речей и других аналогичных произведений; вос­произведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, кинематографии, путем сообщения в эфир или по кабе­лю произведений, увиденных или услышанных в ходе таких событий, в инфор­мационных целях; воспроизведение без извлечения прибыли рельефно-точечным

шрифтом или другими специальными способами для слепых правомерно опубли­кованных произведений (подп. 1—6 п. 1 ст. 1274 ГК).

Кроме того, без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения допускается предоставление во временное безвозмездное пользо­вание библиотеками экземпляров произведений, законным путем введенных в гражданский оборот. Экземпляры произведений, выраженные в цифровой форме, могут предоставляться во временное безвозмездное пользование (в том числе в порядке взаимного использования библиотечных ресурсов) только в помещениях библиотек при условии исключения возможности создать копии таких произве­дений в цифровой форме (п. 2 ст. 1274 ГК).

Создание произведения в жанре литературной, музыкальной или иной пародии либо в жанре карикатуры на основе другого (оригинального) правомерно обнаро­дованного произведения и использование этой пародии либо карикатуры допуска­ются без согласия автора или иного обладателя исключительного права на ориги­нальное произведение и без вышлаты ему вознаграждения (п. 3 ст. 1274 ГК). Паро­дия, таким образом, не признается переработкой оригинального произведения.

Законом в отдельных случаях допускается свободное репродуцировиние право­мерно опубликованного произведения в единственном экземпляре без извлече­ния прибыли (ст. 1275 ГК). Репродуцирование не включает воспроизведение произведения или хранение его копий в электронной (в том числе в цифровой), оптической или иной машиночитаемой форме. Исключением является лишь создание с помощью технических средств временных копий, предназначенных для осуществления репродуцирования. Свободное репродуцирование разреша­ется: 1) библиотекам и архивам для восстановления, замены утраченных или ис­порченных экземпляров правомерно опубликованного произведения либо для предоставления экземпляров произведения другим библиотекам взамен утрачен­ных ими; 2) библиотекам и архивам по запросам граждан для использования в учебных или научных целях, а также образовательным учреждениям для аудитор­ных занятий, но только в отношении отдельных статей и малообъемных произве­дений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, а также коротких отрывков из письменных произведений с иллюстра­циями или без иллюстраций.

Разрешается также свободное использовиние произведения, постоянно ниходяще- гося в месте, открытом для свободного посещения. Согласно ст. 1276 ГК допуска­ется без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознагражде­ния воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю фотографического про­изведения, произведения архитектуры или произведения изобразительного искус­ства, которые постоянно находятся в месте, открытом для свободного посещения (например, парк, кинотеатр и т.д.). Исключением являются случаи, когда изо­бражение произведения таким способом является основным объектом этого вос­произведения, сообщения в эфир или по кабелю либо когда изображение произ­ведения используется в коммерческих целях.

В ст. 1277 ГК установлена возможность свободного публичного исполнения музыкильного произведения во время официальной или религиозной церемо­нии (а также похорон) в объеме, оправданном характером такой церемонии. Статья 1278 ГК допускает без согласия автора или иного правообладателя и без

выплаты вознаграждения свободное воспроизведение произведения для целей право­применения: для осуществления производства по делу об административном пра­вонарушении, для производства дознания, предварительного следствия или осу­ществления судопроизводства в объеме, оправданном этой целью.

Организации эфирного вещания разрешается без согласия автора и без вы­платы дополнительного вознаграждения делать запись в целях краткосрочного ис­пользования того произведения, в отношении которого эта организация получила право на сообщение в эфир, при условии, что такая запись производится с по­мощью собственного оборудования организации эфирного вещания и для ее соб­ственных передач. Организация должна уничтожить запись в течение шести ме­сяцев со дня ее изготовления, если более продолжительный срок хранения не был согласован с правообладателем или не был установлен законом (например, в отношении документов, подлежащих хранению в архивах). Запись может быть сохранена без согласия правообладателя в государственных или муниципальных архивах, если она носит исключительно документальный характер (ст. 1279 ГК).

В соответствии со ст. 1280 ГК РФ лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных (пользователь), вправе без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения:

• нести в программу для ЭВМ или базу данных изменения исключительно в целях их функционирования на технических средствах пользователя и осуществлять действия, необходимые для функционирования такой про­граммы или базы данных в соответствии с их назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также осуществить исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем;

• изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра, в случаях, когда такой экземп­ляр утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использова­на в иных целях, чем цели, указанные в подп. 1 п. 1 ст. 1280 ГК, и долж­на быть уничтожена, если владение экземпляром такой программы или базы данных перестало быть правомерным.

Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения:

• изучать, исследовать или испытывать функционирование такой програм­мы в целях определения идей и принципов, лежащих в основе любого элемента программы для ЭВМ, путем осуществления действий, преду­смотренных подп. 1 п. 1 ст. 1280 ГК;

• воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (деком­пилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаи­модействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпили­руемой программой, при соблюдении следующих условий:

— информация, необходимая для достижения способности к взаимодейст­вию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;

— указанные действия осуществляются в отношении только тех частей де­компилируемой программы для ЭВМ, которые необходимы для достиже­ния способности к взаимодействию;

— информация, полученная в результате декомпилирования, может исполь­зоваться лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам, за исключением случаев, когда это необходимо для достижения способности к взаимодействию независимо разработан­ной программы для ЭВМ с другими программами, а также не может ис­пользоваться для разработки программы для ЭВМ, по своему виду суще­ственно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ, или для осу­ществления другого действия, нарушающего исключительное право на программу для ЭВМ.

Указанные действия не должны наносить неоправданный ущерб нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не должны ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного правообладателя.

Литература

Близнец И.А. Изменение правового регулирования вопросов авторских и смежных прав// Закон. 2007. № 10.

Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сб. ст. / Исследовательский центр частного права. М.: Статут, 2005.

Заключение Исследовательского центра частного права по вопросам толкования и возможного применения отдельных положений части четвертой Гражданского ко­декса Российской Федерации (Редакционный материал)// Вестник гражданского права. 2007. № 3.

Каменская Е.И. Личные неимущественные права автора: отказ от ненужных иллюзий или утрата ценностей? // Актуальные вопросы российского частного права: Сб. ст., посвященный 80-летию со дня рождения профессора В.А. Дозорцева. М.: Статут, 2008.

Кашанин А.В. О проблеме распоряжения личными неимущественными правами автора // Вестник гражданского права. 2009. № 4.

Свиридова Е.А. Правовое регулирование рекламы. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2007.

Хатаева М.А. Проблемы правовой регламентации личных неимущественных прав ав­торов в Российской Федерации// Адвокат. 2009. № 8.