КОНСОРЦИУМ

Современные условия хозяйствования отличаются довольно жесткой конкуренцией. Чтобы удержаться на плаву и сохранить свое присутствие на рынке, субъектам хозяйственной деятельности в некоторых ситуациях приходится действовать сообща, объединяя свои силы и средства.

Вначале отметим, что понятие консорциума не является принципиально новым для отечественной практики. Таким термином в свое время оперировал Закон СССР от 26 мая 1998 г. N 8998-XI "О кооперации в СССР", в ст. 10 которого было закреплено право кооперативов наряду с другими предприятиями на добровольных началах входить в ассоциации, концерны, консорциумы и другие объединения. Однако сегодня мы живем в другой стране - в Российской Федерации, действующее законодательство которой не содержит официального понятия консорциума.

Правда, ранее этот термин упоминался в ныне утративших силу Рекомендациях по вопросам экспертизы заявок на изобретения и полезные модели, утвержденных Приказом Роспатента от 31 марта 2004 г. N 43. Указанный документ трактовал консорциум как:

- временное объединение фирм для осуществления конкретных экономических проектов;

- многостороннее совместное предприятие;

- соглашение между банками или промышленными компаниями для совместного проведения финансовых операций.

На основании вышесказанного можно сделать вывод о том, что под консорциумом понимается временное объединение фирм, сохраняющих свою юридическую самостоятельность, для реализации совместного крупномасштабного финансового или промышленного проекта, заказчиком которого является третье лицо. Причем специфика консорциума состоит в заключении заказчиком контрактов с каждым участником консорциума, где роли участников распределяются с тем расчетом, что каждый участник работает в том направлении, в котором он достиг наивысшего успеха.

По сути, консорциум создается для координации совместных действий участников, направленных на реализацию определенного проекта. Руководит консорциумом так называемый лидер консорциума - фирма, координирующая работу консорциума и представляющая его интересы перед третьими лицами.

Также стоит отметить, что фирма - участник консорциума может принимать участие и в других консорциумах, а также вступать в иные сообщества. На практике встречаются случаи, когда фирмы-"консорциумы" являются партнерами в одном проекте и конкурентами в другом.

Предпринимательское сообщество различает два типа консорциума, а именно:

- простой консорциум;

- консорциум, основанный на базе договора.

Разница между указанными типами рассматриваемого объединения юридических лиц заключается в ответственности каждого участника консорциума перед заказчиком. В простом консорциуме отношения партнеров носят обязательственный характер, поэтому участники консорциума несут индивидуальную ответственность за выполнение своих договорных обязательств перед заказчиком.

Срок существования консорциума ограничен и определяется взаимным соглашением между участниками. Как правило, консорциум прекращает свою деятельность после окончания реализации проекта.

Консорциум, основанный на договоре, предполагает, что все его участники отвечают перед заказчиком солидарно.

В российском гражданском праве нет самостоятельного договора, регулирующего правоотношения сторон такого объединения фирм, как консорциум. В то же время гражданско-правовым договором, регулирующим совместную деятельность его участников, является договор простого товарищества, правовые основы которого закреплены в гл. 55 "Простое товарищество" Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Напомним читателю гражданско-правовые основы указанного договора, и в каком порядке сторонами производится его заключение.

В соответствии со ст. 1041 ГК РФ под договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) понимается договор, в котором двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Как видим, участниками договора простого товарищества могут быть как две, так и более сторон, причем сфера его применения не ограничена - он может заключаться как в предпринимательских, так и в любых иных целях, не противоречащих закону, например благотворительных, просветительских и так далее.

Вместе с тем если договор простого товарищества заключается в предпринимательских целях, то субъектный состав его сторон строго ограничен - его участниками могут выступать лишь коммерческие фирмы и (или) физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. На это прямо указано в п. 2 ст. 1041 ГК РФ.

Причем в этом случае, на основании п. 2 ст. 1047 ГК РФ товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам, независимо от оснований их возникновения.

Обратите внимание! Если в договоре простого товарищества, целью которого является извлечение прибыли, принимает участие некоммерческая фирма, то такой договор признается недействительным. Это подтверждает и правоприменительная практика, на что, в частности, указывает Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15 июня 2010 г. по делу N А53-14215/2009, в котором арбитры признали договор о совместной деятельности, заключенный в предпринимательских целях некоммерческой организацией, ничтожным. Аналогичная точка зрения содержится и в Постановлениях ФАС Московского округа от 6 июня 2011 г. N КГ-А40/4760-11-П по делу N А40-113681/09-83-781, ФАС Северо-Кавказского округа от 30 июня 2011 г. по делу N А32-21061/2010.

Законом прямо указано, что заключение договора простого товарищества не ведет к образованию юридического лица, поэтому, выступая перед третьими лицами в рамках договора как единое целое, участники соглашения сохраняют свою юридическую самостоятельность!

Глава 55 ГК РФ не предъявляет особых требований к форме и порядку заключения договора простого товарищества, поэтому в этой части его участники руководствуются общими нормами гражданского права.

Напомним, что ст. 161 ГК РФ установлено, что письменная форма договора является обязательной, если в нем участвует юридическое лицо.

Срок действия договора простого товарищества также не ограничен законом, следовательно, он может заключаться как на определенный срок, так и без такового. Отметим, что обычно срок действия договора простого товарищества определяется целью самого договора, по достижении которой он прекращает свое действие. Если в договоре простого товарищества срок его действия не указан, то в этом случае товарищество признается бессрочным.

Обратите внимание! Бессрочный договор простого товарищества прекращается при выходе из него любого участника по основаниям, перечисленным в ст. 1050 ГК РФ. При этом оставшиеся участники соглашения вправе сохранить товарищество, оформив данное решение специальным соглашением к договору.

Впрочем, закон не запрещает участникам совместной деятельности выходить из бессрочного договора и в добровольном порядке. Причем любой запрет или ограничение данного права является ничтожным, о чем прямо говорит ст. 1051 ГК РФ.

Заметим, что при добровольном выходе из бессрочного договора товарищу, принявшему такое решение, в срок не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора следует подать заявление об отказе от бессрочного договора простого товарищества.

Как и при любом ином договоре, при заключении договора простого товарищества его стороны должны согласовать все его существенные условия.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными условиями любых договорных отношений являются:

- условия о предмете договора;

- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

- все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу ст. 1041 ГК РФ предметом договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, направленной на достижение единой для всех участников договора цели. К существенным условиям договора простого товарищества гл.

Обратите внимание, что в данном случае вклад участника, вносящего в договор такие нематериальные категории, как профессиональные и иные знания, умения, деловая репутация и деловые связи, признается полноценным вкладом товарища, имеющим денежную оценку!

Таким образом, заключая договор участники совместной деятельности должны определить содержание своих вкладов, произвести их денежную оценку, а также оговорить порядок и сроки внесения вкладов в простое товарищество. В противном случае договор будет считаться незаключенным. В качестве примера можно привести Постановления ФАС Северо-Западного округа от 21 мая 2010 г. по делу N А42-9193/2009, от 21 мая 2010 г. по делу N А42-9232/2009, от 21 мая 2010 г. по делу N А42-9083/2009.

Согласно ст. 1043 ГК РФ имущественные вклады участников вместе с имуществом, приобретенным или созданным в рамках совместной деятельности, образуют общее имущество товарищей, которое по общему правилу является их общей долевой собственностью. Причем внести в качестве вклада в договор товарищ может не только собственное имущество, но и имущество, которым он обладает на правах, отличных от прав собственности, например арендованное или лизинговое имущество. Внесенное "чужое" имущество, используемое в интересах всех товарищей, также включается в состав общего имущества участников договора.

При заключении договора простого товарищества его участники должны определить:

- порядок пользования общим имуществом;

- обязанности товарищей по содержанию общего имущества;

- порядок возмещения расходов, связанных с исполнением указанных обязанностей.

Затем в договоре следует закрепить положение о том, каким образом в рамках совместной деятельности будет осуществляться ведение общих дел. Отметим, что в общепринятом смысле под ведением общих дел понимается то, от чьего имени будут заключаться сделки, совершаемые в рамках договора простого товарищества, кто будет исполнять действия в отношении третьих лиц, вести бухгалтерский и налоговый учет и так далее.

Согласно ст. 1044 ГК РФ ведение общих дел в рамках договора простого товарищества может осуществляться по трем вариантам:

- совместно всеми участниками договора;

- каждым участником товарищества, действующим от имени товарищей;

- определенным участником договора простого товарищества.

При этом самым распространенным вариантом является последний способ, при котором ведение общих дел поручается договором конкретному участнику договора. Если совместная деятельность ведется одновременно индивидуальными предпринимателями и организациями, то ведение общих дел вправе осуществлять только организация.

Обратите внимание! В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме, на это указывает п. 2 ст. 1044 ГК РФ.

Помимо порядка ведения общих дел в рамках договора участники совместной деятельности должны закрепить порядок принятия решений, касающихся общих дел товарищей. Пунктом 5 ст. 1044 ГК РФ определено, что в общем случае такие решения принимаются товарищами по общему согласию. Так как данная норма не является императивной, то договором участники договора могут предусмотреть и иное. Так, например, договором стороны могут закрепить, какие решения принимаются товарищем, ведущим общие дела, а какие - согласием всех товарищей и так далее. Рекомендуем в договоре предусмотреть положение о документальном подтверждении согласия всех участников договора на те или иные действия, например, протоколом. В дальнейшем при исполнении договора это поможет избежать конфликтов между сторонами.

Имейте в виду, что каждый участник совместной деятельности, независимо от того, уполномочен ли вести общие дела товарищества или нет, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел, на это прямо указывает ст. 1045 ГК РФ. При этом отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны!

Затем в договоре участники должны определить порядок покрытия расходов и убытков, связанных с исполнением договора. На то, что такой порядок определяется соглашением сторон, указывает ст. 1046 ГК РФ. Имейте в виду, что освободить кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков нельзя даже при согласии на то всех участников договора! Отсутствие в договоре закрепленного порядка покрытия расходов и убытков, связанных с осуществлением совместной деятельности, приведет к тому, что каждый участник будет нести расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада.

Не забудьте предусмотреть в договоре и порядок распределения прибыли между участниками. Иначе вся прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, будет распределяться пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело. Устранить кого-либо из товарищей от участия в прибыли нельзя, такое условие договора признается ничтожным!

После согласования всех вышеперечисленных условий участники совместной деятельности должны отметить в договоре, в каком порядке производится прекращение договора простого товарищества.

Отметим, что в первую очередь основанием для прекращения договора простого товарищества является истечение срока его действия. Кроме того, в соответствии с нормами ст. 1050 ГК РФ договор простого товарищества может быть прекращен и по иным причинам, которые условно можно разделить следующим образом:

- основания, связанные с судьбой участника (объявление кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, смерть участника, ликвидация или реорганизация участвующей в договоре организации);

- имущественные основания (объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), выдел доли товарища по требованию его кредитора);

- волеизъявление участников договора (отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества, расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей).

В силу п. 2 ст. 1050 ГК РФ при прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном ст. 252 ГК РФ.

Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов.

Анализ норм гл. 55 ГК РФ позволяет утверждать, что ее положения вполне могут служить основой для создания такой формы объединения организаций, как консорциум. В то же время следует понимать, что нормы договора простого товарищества, прямо предусмотренного ГК РФ, лишь наиболее соответствуют понятию консорциума, а возможность его создания не ограничена исключительно рамками гл. 55 ГК РФ. По мнению автора, все зависит от конкретных целей создания консорциума и его состава. Имея эти данные, можно воспользоваться и смешанным договором, включающим в себя элементы иных договорных конструкций.