ИНВЕСТИЦИОННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО - ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ, ПРОВЕРКИ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

С 1 января 2012 г. в Российской Федерации появился новый договор, в рамках которого организации имеют возможность вести совместную инвестиционную деятельность для извлечения прибыли.

Итак, правовые основы договора инвестиционного товарищества (далее - ИТ) установлены Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) и Федеральным законом от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе" (далее - Закон N 335-ФЗ). Закон N 335-ФЗ в соответствии с ГК РФ регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества), включая правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора ИТ.

При этом нормы Закона N 335-ФЗ являются приоритетными по отношению к ГК РФ. В п. 3 ст. 1 Закона N 335-ФЗ прямо сказано, что к отношениям, возникающим в связи с осуществлением совместной инвестиционной деятельности на основании договора инвестиционного товарищества, положения ГК РФ, других федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации применяются с учетом особенностей, установленных Законом N 335-ФЗ.

В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона N 335-ФЗ по договору ИТ двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли. Иными словами, под инвестиционным товариществом понимается договорное объединение нескольких лиц, целью которого является извлечение прибыли в ходе совместной инвестиционной деятельности.

При этом под совместной инвестиционной деятельностью понимается осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов.

Сторонами договора ИТ могут выступать исключительно юридические лица (в том числе иностранные), как коммерческие так и некоммерческие. Однако некоммерческие компании могут участвовать в договоре только в силу закона и при условии того, что осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей их создания и соответствует этим целям.

Иностранные юридические лица, равно как и иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, участвуют в качестве стороны договора ИТ с учетом установленных международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации особенностей правового положения этих лиц.

Количество товарищей в договоре инвестиционного товарищества ограничено - участвовать в нем могут не более 50 сторон, на что указывает п. 6 ст. 3 Закона N 335-ФЗ.

Заметим, что Закон N 335-ФЗ делит всех участников договора ИТ на две категории товарищей. В первую группу включены товарищи, которые от имени всех товарищей соглашения осуществляют ведение общих дел (управляющие товарищи (далее - УТ)), во вторую - товарищи, не являющиеся управляющими товарищами (далее - "рядовые" товарищи). При этом в договоре инвестиционного товарищества может быть как один УТ, так и несколько, на что указывает п. 2 ст. 3 Закона N 335-ФЗ.

В случае участия в договоре ИТ двух и более УТ все юридические и фактические действия каждого из них, связанные с исполнением договора инвестиционного товарищества и осуществлением совместной инвестиционной деятельности, считаются совместными действиями всех управляющих товарищей и все управляющие товарищи несут солидарную ответственность за последствия таких действий (бездействия).

Вместе с тем УТ не вправе участвовать одновременно в двух и более договорах инвестиционного товарищества, если хотя бы один из них содержит запрет на такое участие. Договор инвестиционного товарищества, заключенный УТ в нарушение указанного ограничения, может быть признан недействительным в судебном порядке по требованию любого другого участника данного договора с возложением на УТ обязанности по возмещению всем участникам данного договора причиненных им в связи с этим убытков.

Права и обязанности участников договора ИТ определены ст. 4 Закона N 335-ФЗ.

Согласно п. 1 ст. 4 Закона N 335-ФЗ, обязанностью всех участников соглашения является внесение вклада в общее

дело.

При этом форма вклада участника зависит от его статуса. На основании п. 1 ст. 6 Закона N 335-ФЗ вкладом управляющего товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество (за исключением подакцизных товаров), имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация.

Обратите внимание! Денежная оценка вклада, вносимого УТ не в денежной форме, производится в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, или, если такой порядок не установлен, оценщиком в порядке, установленном Федеральным законом от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

В случае отсутствия нормативных правовых актов Российской Федерации, устанавливающих порядок денежной оценки вклада, вносимого УТ не в денежной форме и (или) утверждающих методику такой оценки, может быть проведена в соответствии с методическими рекомендациями иностранных организаций, международных организаций в сфере оценочной деятельности, аудиторской деятельности, совершения операций с результатами интеллектуальной деятельности или иными нематериальными активами.

В свою очередь, вкладом "рядового" товарища в договор ИТ могут выступать только денежные средства, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Так как в отношении размеров вкладов Закон N 335-ФЗ не содержит специальных норм, то применяется общее правило договора простого товарищества, установленное ст. 1042 ГК РФ. Согласно указанной норме вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из самого договора ИТ или фактических обстоятельств.

Понятно, что круг обязанностей УТ несколько шире, чем у "рядового" товарища, ведь наряду с внесением вклада в договор в обязанности управляющего товарища входит еще и обязанность ведения общих дел товарищей (самостоятельно или совместно с другими УТ).

Так, в соответствии с договором инвестиционного товарищества управляющий товарищ (а в случае наличия нескольких УТ - уполномоченный управляющий товарищ) обязан (п. 3 ст. 4 Закона N 335-ФЗ):

- вести обособленный учет доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти;

- открыть банковский счет, банковские счета для совершения операций с денежными средствами по договору ИТ;

- вести налоговый учет в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества;

- вести реестр участников договора инвестиционного товарищества и предоставлять сведения об участниках договора инвестиционного товарищества органу или лицу, имеющим в соответствии с федеральными законами или договором право на получение таких сведений.

Кроме того, уполномоченный управляющий товарищ в порядке и сроки, установленные самим договором ИТ, предоставляет участникам договора инвестиционного товарищества сведения о:

- суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел, в том числе приходящихся на каждого участника ДИТ;

- суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища.

Для справки. УТ имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей в размере и в порядке, которые устанавливаются договором ИТ.

- текущем размере доли каждого участника договора ИТ в общем имуществе.

Правам участников договора ИТ посвящен п. 2 ст. 4 Закона N 335-ФЗ, согласно которому независимо от своего статуса любой участник договора инвестиционного товарищества вправе:

- получать часть прибыли от участия в договоре пропорционально стоимости своего вклада в общее дело по договору ИТ, если иной порядок распределения прибыли не предусмотрен договором инвестиционного товарищества;

- знакомиться с документацией по ведению общих дел товарищей в установленных договором порядке и объеме, в том числе получать копии нотариально удостоверенных договора ИТ и соглашений (договоров), в соответствии с которыми в договор ИТ были внесены изменения;

- получить свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

- участвовать в принятии решений, определенных Законом N 335-ФЗ и договором ИТ и касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном данным договором.

При этом объем прав и обязанностей участников договора ИТ, закрепленный в ст. 4 Закона N 335-ФЗ, может быть расширен самим договором инвестиционного товарищества.

Обратите внимание! В силу ст. 13 Закона N 335-ФЗ договор инвестиционного товарищества является срочным, то есть заключается сторонами с указанием срока действия или с указанием его цели в качестве отменительного условия. Однако в любом случае (даже если в договоре срок не указан) период его действия не может превышать пятнадцати лет.

Перед подписанием соглашения все его участники должны согласовать существенные условия договора ИТ и определить те правила, которыми они будут руководствоваться при его исполнении. Условия договора инвестиционного

товарищества прямо установлены ст.

Согласно указанной статье договор ИТ должен содержать условия об определяемом на дату заключения данного договора совокупном размере общего имущества товарищей, о составе их вкладов в общее дело товарищей, о размере, сроках и порядке внесения товарищами вкладов, о соотношении долей каждого из товарищей в праве собственности на общее имущество товарищей, порядке изменения указанного соотношения, об ответственности товарищей за нарушение обязанности по внесению вкладов и иные условия, необходимость включения которых в договор инвестиционного товарищества предусмотрена Законом N 335-ФЗ.

При этом на основании ст. 12 Закона N 335-ФЗ в общем случае условия договора ИТ являются конфиденциальными, то есть не подлежат раскрытию и охраняются в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне", за исключением раскрытия условий данного договора третьим лицам в случаях, предусмотренных Законом N 335-ФЗ и договором ИТ.

Обратите внимание! Договором ИТ не может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное инвестиционное товарищество). Соглашение товарищей об установлении негласного инвестиционного товарищества ничтожно.

Договор инвестиционного товарищества, включающий в себя политику ведения общих дел (инвестиционную декларацию), все вносимые в него изменения (за исключением установленного п. 2 ст. 17 Закона N 335-ФЗ случая), дополнительные соглашения и приложения к нему, соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору ИТ, предварительные договоры об этом подлежат нотариальному удостоверению по месту нахождения уполномоченного УТ. Такие требования установлены ст. 8 Закона N 335-ФЗ. Один экземпляр каждого указанного документа остается в делах удостоверившего их нотариуса. Нотариальное удостоверение договора ИТ, дополнительных соглашений и приложений к нему, соглашений о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительных договоров об этом у нескольких нотариусов не допускается. Прекращение полномочий уполномоченного УТ на ведение общих дел товарищей не влечет за собой передачу указанных документов другому нотариусу по месту нахождения другого уполномоченного УТ.

Обратите внимание! Копии вышеперечисленных документов, остающиеся у нотариуса, могут быть получены третьими лицами только с письменного согласия уполномоченного управляющего товарища, за исключением случаев получения таких копий на основании федеральных законов. Данное согласие может быть изменено или отозвано без разрешения в письменной форме лица, получившего данное согласие, в течение срока, установленного соглашением между этим лицом и уполномоченным управляющим товарищем, только на основании решения суда.

Нотариус, удостоверивший договор инвестиционного товарищества, имеет исключительную компетенцию по ведению дела данного инвестиционного товарищества, по удостоверению вносимых в договор инвестиционного товарищества изменений, дополнительных соглашений, соглашений о полной и частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору, доверенности на ведение общих дел товарищей, по ознакомлению с материалами дела инвестиционного товарищества.

Ведение дела начинается с момента удостоверения договора инвестиционного товарищества. Производство по делу инвестиционного товарищества заканчивается при получении нотариусом сведений о прекращении договора инвестиционного товарищества (Информационное письмо ФНП от 9 ноября 2012 г. N 2398/03-16 "По отдельным вопросам, связанным с ведением нотариусом дел инвестиционного товарищества").

Особо обращаем ваше внимание на то, что обязательной частью договора инвестиционного товарищества является политика ведения общих дел (инвестиционная декларация). Согласно ст. 2 Закона N 335-ФЗ политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) - являющаяся частью договора ИТ совокупность условий, устанавливающих обязательные для выполнения управляющим товарищем требования к перечню допускаемых федеральным законом объектов инвестирования, к составу и структуре общего имущества товарищей и (или) к размеру исполнения по сделкам, заключаемым одним, несколькими или всеми УТ, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к УТ и (или) их аффилированным лицам. Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрено исключение из политики ведения общих дел (инвестиционной декларации) любого из указанных требований или включение в нее дополнительных требований.

Как и в случае обычного договора простого товарищества, вклады, внесенные товарищами в договор ИТ, образуют общее имущество товарищей, в его состав включаются и результаты совместной инвестиционной деятельности участников.

Общее имущество участников договора ИТ является долевым, при этом размер доли каждого из товарищей в праве собственности на общее имущество товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело, на что указывает п. 1 ст. 7 Закона N 335-ФЗ.

Доля товарища в праве собственности на общее имущество товарищей увеличивается в результате внесения таким товарищем дополнительного вклада в общее имущество товарищей, а также за счет соответствующей размеру этой доли части дохода, который получен УТ в результате осуществления совместной инвестиционной деятельности и в отношении которого указанными в договоре ИТ лицом или лицами в порядке и на условиях, которые установлены данным договором, было принято решение о направлении этого дохода на увеличение совокупного размера общего имущества товарищей. Расходы, производимые УТ за счет общего имущества товарищей в связи с исполнением им договора ИТ, не изменяют соотношение долей каждого товарища в праве собственности на общее имущество товарищей.

Перечень расходов, которые могут производиться УТ за счет общего имущества товарищей, содержится в п. 7 ст. 7 Закона N 335-ФЗ.

По общему правилу в течение срока действия договора ИТ раздел общего имущества товарищей и выдел из него доли в натуре по требованию товарища не допускаются. Однако данное правило не является императивным, а значит, в договоре инвестиционного товарищества может быть предусмотрено и иное.

В силу п. 3 ст. 7 Закона N 335-ФЗ общее имущество товарищей обособляется от имущества управляющего товарища или управляющих товарищей, иного имущества товарищей, общего имущества, находящегося в управлении этого

управляющего товарища или этих управляющих товарищей по другим договорам инвестиционного товарищества, а также иного имущества, находящегося в управлении или по иным основаниям у этого управляющего товарища или этих управляющих товарищей. Общее имущество товарищей учитывается уполномоченным управляющим товарищем на отдельном балансе, и по такому общему имуществу ведется самостоятельный учет.

Как уже было отмечено, целью договора ИТ является получение прибыли, вместе с тем Закон N 335-ФЗ не содержит специальных правил о ее распределении в договоре инвестиционного товарищества. Отсутствие специальных норм о распределении прибыли в договоре ИТ говорит о том, что стороны договора должны руководствоваться общими нормами ГК РФ о договоре простого товарищества. Иными словами, в общем случае прибыль, полученная участниками договора ИТ в результате ведения совместной инвестиционной деятельности, распределяется пропорционально стоимости их вкладов в общее дело. Иное может быть установлено только самим договором. Как и в случае традиционного договора простого товарищества, соглашение об устранении кого-либо из товарищей в договоре ИТ от участия в прибыли ничтожно.

Обратите внимание! Ответственности товарищей в договоре ИТ посвящена ст. 14 Закона N 335-ФЗ, из которой вытекает, что особенностью договора инвестиционного товарищества является полная солидарная ответственность всех участников договора по общим внедоговорным обязательствам, а также по договорным обязательствам, не связанным с осуществлением предпринимательской деятельности.

По общим обязательствам, возникшим не из договора (за исключением налоговых обязательств), товарищи отвечают солидарно в соответствии с положениями ст. ст. 15, 1064 и 1102 ГК РФ. При этом ответственность товарищей-вкладчиков возникает в случае установления судом их вины в нарушении указанных общих обязательств. По общим налоговым обязательствам товарищи отвечают всем своим имуществом в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах. По общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности, каждый товарищ-вкладчик отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему доли в праве собственности на общее имущество товарищей и не отвечает иным своим имуществом. При недостаточности стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности, УТ солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом.

Так как Закон N 335-ФЗ разделяет ответственность "рядовых" и управляющих товарищей, то УТ, заключающие договоры с субъектами предпринимательства, должны включать в указанные договоры существенные условия, перечень которых приведен в п. 4 ст. 14 Закона N 335-ФЗ.

Обращаем ваше внимание на то, что соглашение участников договора ИТ об устранении или ограничении ответственности товарищей, предусмотренной ст. 14 Закона N 335-ФЗ, ничтожно.